Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 октября 2013 г. N 09АП-25153/13

г. Москва

16 октября 2013 г.

Дело N А40-51217/11

Резолютивная часть постановления объявлена 09 октября 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 октября 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Г.Н. Поповой,

Судей Дегтяревой Н.В., М.С. Сафроновой

при ведении протокола помощником судьи Рахмановой Е.Н.

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление арбитражного управляющего Шерыханова Александра Николаевича от 21.09.2012 г. о привлечении ООО ЧОП "СБР" для обеспечения деятельности конкурсного управляющего ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ" и установления ежемесячного размера услуг ООО ЧОП "СБР"

о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ"

в судебное заседание явились:

арбитражный управляющий Шерыханов А.Н., паспорт

от арбитражного управляющего Шерыханова А.Н. - Лисин С.А., Назаров А.В. по доверенности от 12.08.2013 г.

от ООО "Строительные технологии" - Парщиков Е.В. по доверенности от 25.06.2013 г.

от ООО "РЛЦ- Девелопмент" - Парщиков Е.В. по доверенности от 25.06.2013 г.

от ЗАО "Внешконсалт" - Парщиков Е.В. по доверенности от 25.06.2013 г.

от Компании Айриш Бэнк Резолюшн Корпорейшн Лимитед - Ганюшкин А.Н. по доверенности от 21.08.2013 г.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы 03.08.2012 г. должник- ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство; конкурсным управляющим утвержден Шерыханов А.Н.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2012 г. конкурсным управляющим утвержден Демитров А.Н.

В Арбитражный суд города Москвы поступило ходатайство конкурсного управляющего Шерыханова А.Н. от 21.09.2012 г. о привлечении ООО ЧОП "СБР" для обеспечения деятельности конкурсного управляющего при проведении процедуры конкурсного производства ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ"; установить размер оплаты услуг ООО ЧОП "СБР" в сумме 2800000 рублей ежемесячно с оплатой его услуг за счет имущества должника сверх установленного абз.8 п.3 ст. 20.7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" лимита расходов на оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2012 г. по делу N А40-51217/11-24-313Б решение Арбитражного суда города Москвы от 03.08.2012 г. по делу N А40-51217/11-24-313Б в части утверждения конкурсного управляющего ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ" Шерыханова А.Н. и обязании руководителя должника в течение трех дней передать бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности конкурсному управляющему Шерыханову А.Н. отменено; утвержден конкурсным управляющим должника Демитров Андрей Евгеньевич, член НП СРО АУ "Южный Урал".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 07.12.2012 г. по делу N А40-51217/11-24-313Б удовлетворено заявление конкурсного управляющего Демитрова А.Е. о привлечении ООО ЧОП "Стрелец-М XXI век" за счет средств должника; для обеспечения деятельности конкурсного управляющего должника привлечено ООО ЧОП "Стрелец - М XXI век" при проведении процедуры конкурсного производства ООО"КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ"; установлен размер оплаты услуг ООО ЧОП "Стрелец - М XXI век" в сумме 1 650 000 рублей ежемесячно с оплатой услуг за счет имущества должника сверх установленного абз. 8 п. 3 ст. 20.7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" лимита расходов на оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности.

Шерыханов А.Н., не согласившись с данным определением, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда от 07.12.2012 г. отменить, по доводам, изложенным в тексте апелляционной жалобы.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2013 г. производство по апелляционной жалобе Шерыханова Александра Николаевича на определение Арбитражного суда города Москвы от 07 декабря 2012года по делу N А40-5217/11-24-313Б прекращено.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 08.07.2013 г. по делу N А40-51217/2011 определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2013 г. по указанному делу отменено, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2013 г. суд перешел к рассмотрению дела в Девятом арбитражном апелляционном суд по правилам первой инстанции.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного 02.10.2013 г. был объявлен перерыв до 09.10.2013 г. до 17 час. 00 мин.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда рассматривалось заявление Шерыханова А.Н., уточненное в порядке ст. 49 АПК РФ, о привлечении ООО ЧОП "СБР" за счет средств должника - ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ", в котором он просит привлечь ООО ЧОП "СБР" для обеспечения деятельности арбитражного управляющего должника- ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНСТРОЙИНВЕСТМЕНТ" при проведении процедуры конкурсного производства ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНСТРОЙИНВЕСТМЕНТ", установив размер оплаты услуг ООО ЧОП "СБР" в сумме 2800000 рублей ежемесячно за период с 13.08.2012 г. по 31.08.2012 г. и в сумме 3000000 рублей с 01.09.2012г.ежемесячно за счет имущества должника- ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНСТРОЙИНВЕСТМЕНТ" сверх установленного абз.3 ст. 20.7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" лимита расходов на оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности.

Конкурсный управляющий должника Демитров А.Е., уведомленный судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание после перерыва в судебном заседании не явился, дело рассматривается в его отсутствие, исходя из норм ст. 156 АПК РФ.

Представитель Компании Айриш Бэнк Резолюшн Корпорейшн Лимитед поддержал заявление Шерыханова А.Н.

Представитель кредиторов ООО "РЛЦ-Девелопмент", ЗАО "Внешконсалт", ООО "Строительные технологии" возражал против удовлетворения данного заявления.

Заслушав представителей лиц, участвующих в судебном заседании, исследовав и оценив представленные доказательства, изучив материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с абзацем 6 пункта 1 статьи 20.4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", арбитражный управляющий в деле о банкротстве, имеет право привлекать для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве на договорной основе иных лиц с оплатой деятельности за счет средств должника, если иное не установлено Законом о банкротстве, стандартами и правилами профессиональной деятельности или соглашением арбитражного управляющего с кредиторами.

Согласно пунктам 1 и 3 статьи 59 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве или соглашением с кредиторами, все судебные расходы, в том числе расходы на уплату государственной пошлины, которая была отсрочена или рассрочена, расходы на опубликование сведений в порядке, установленном статьей 28 Закона о банкротстве, а также расходы на выплату вознаграждения арбитражным управляющим и оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражными управляющими для обеспечения исполнения своей деятельности, относятся на имущество должника и возмещаются за счет этого имущества вне очереди.

В соответствии с пунктом 1 статьи 20.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", арбитражный управляющий в деле о банкротстве имеет право привлекать для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, стандартами и правилами профессиональной деятельности или соглашением арбитражного управляющего с кредиторами.

Согласно пункту 1 статьи 20.7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", расходы на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, осуществляются за счет средств должника, если иное не предусмотрено настоящим Законом.

Оплата услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности, за счет имущества должника при превышении размера оплаты таких услуг, определенного в соответствии с данной статьей, осуществляется по определению арбитражного суда; арбитражный суд выносит определение о привлечении указанных в названном пункте лиц и об установлении размера оплаты их услуг по ходатайству арбитражного управляющего при условии, что арбитражным управляющим доказаны обоснованность их привлечения и обоснованность размера оплаты их услуг (пункт 6 статьи 20.7 Закона о банкротстве).

Следуя разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащихся в пункте 4 Постановления от 17.12.2009 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве", в силу п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве при привлечении привлеченных лиц арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества, в том числе привлекать их лишь тогда, когда это является обоснованным, и предусматривать оплату их услуг по обоснованной цене. При рассмотрении вопроса об обоснованности привлечения привлеченного лица следует учитывать, в том числе, направлено ли такое привлечение на достижение целей процедур банкротства и выполнение возложенных на арбитражного управляющего обязанностей, предусмотренных Законом о банкротстве, насколько велик объем работы, подлежащей выполнению арбитражным управляющим (с учетом количества принадлежащего должнику имущества и места его нахождения), возможно ли выполнение арбитражным управляющим самостоятельно тех функций, для которых привлекается привлеченное лицо, необходимы ли для выполнения таких функций специальные познания, имеющиеся у привлеченного лица, или достаточно познаний, имеющихся у управляющего, обладает ли привлеченное лицо необходимой квалификацией; привлекая привлеченное лицо, арбитражный управляющий обязан в числе прочего учитывать возможность оплаты его услуг за счет имущества должника.

Суд может снизить размер взыскиваемой оплаты услуг привлеченного лица или полностью отказать в ее взыскании, если будет доказано, что привлечение этого лица было необоснованным в целом или в части (как в общем, исходя из потребности в услугах такого привлеченного лица, так и применительно к конкретному привлеченному лицу) (пункт 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 N 91).

Согласно разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенным в пункте 15 Постановления от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", п. 3 и 4 ст. 20.7 Закона о банкротстве установлены лимиты расходов на оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности. Предусмотренный указанными нормами Закона о банкротстве лимит расходов распространяется в целом на соответствующую процедуру. При необходимости привлечения лиц, оплата услуг которых приведет к превышению общей суммы расходов на оплату привлеченных лиц, арбитражный управляющий вправе обратиться с соответствующим ходатайством в суд на основании п. 6 ст. 20.7 данного Закона; данное ходатайство рассматривается в порядке, определенном ст. 60 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В целях обеспечения исполнения своих обязанностей, конкурсным управляющим для сохранности помещений, принадлежащих Обществу с ограниченной ответственностью ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ" (далее - ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ") на праве собственности и расположенных по адресу: г.Москва, ул.Ивана Франко, д.8, а также находящегося в них имущества, конкурсным управляющим Шерыхановым А.Н. 13.08.2012 г. был заключен договор N О-57-08 с Обществом с ограниченной ответственностью Частное Охранное Предприятие "СБР" (далее ООО ЧОП "СБР" ), по условиям которого, ООО ЧОП "СБР" принял на себя обязательства оказывать услуги по охране помещений, расположенных по адресу: г.Москва, ул.Ивана Франко, д.8, принадлежащих ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ", а последнее обязалось оплачивать охранные услуги; размер оплаты за оказанные услуги составляет 2 800 000 рублей ежемесячно (п. 7.1 договора); п. 2 дополнительного соглашения от 01.09.2012 г. к договору от 13 августа 2012года NО-57-08 изменен п.7.1 договора и размер оплаты услуг по охране с 01.09.2012 г. определен сторонами в сумме 3000000 рублей ежемесячно(НДС не облагается).

Согласно пункту 8 статьи 20.7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", для целей указанной статьи балансовая стоимость активов должника определяется на основании данных финансовой (бухгалтерской) отчетности по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую введения соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

Балансовая стоимость активов должника, согласно последнему сданному в налоговый орган бухгалтерскому балансу, предшествующему открытию конкурсного производства (за Ш квартал 2011 г.) составляет 2900769000 рублей, с которой стороны согласны и не оспаривают, следовательно допустимые затраты в процедуре банкротства должника согласно ст. 20.7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" должны составлять 3185076 рублей 90 копеек, с чем, стороны также не спорят.

Расходы на оплату лиц, привлеченных конкурсным управляющим Шерыхановым в период проведения процедуры конкурсного производства, исходя из расчета арбитражного управляющего должника Шерыханова А.Н. за период с 13.08.2012 г. по 12.10.2012 г. составили 5877419 рублей 34 копейки, то есть данные расходы превышают, установленный ст.20.7 Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" лимит расходов на оплату услуг лиц, привлеченных конкурсным управляющим Шерыхановым А.Н. для обеспечения своей деятельности в процедуре конкурсного производства, однако, учитывая: что имущество должника не реализовано и как пояснил арбитражный управляющий Шерыханов А.Н, данное имущество сдано должником ранее в основном иностранным фирмам в аренду с целью получения денежных средств для расчетов с кредиторами, которые не расторгнуты, что не опровергнуто в судебных заседаниях конкурсным управляющим Демитровым А.Е.; что арбитражный управляющий Шерыханов А.Н. самостоятельно не может обеспечить сохранность имущества должника, привлечение ООО "ЧОП "СБР" по возмездному гражданско-правовому договору от 13.08.2012 г. N О-57-08 непосредственно связано с проведением конкурсного производства в отношении должника, направлено на обеспечении сохранности имущества должника, составляющего конкурсную массу; документальное подтверждение обоснованности размера оплаты услуг, подтвержденной отчетом ОАО "УГМ-С СТРОЙИНВЕСТ" N2013-0003/2 об оценке рыночной стоимости услуг по охране помещений бизнес центра Kutuzoff Tower, расположенного по адресу: г.Москва, ул. И. Франко, дом 8, суд пришел к выводу об установлении размера оплаты привлеченному лицу, превышающего лимиты расходов на проведение конкурсного производства, в заявленном размере и не нашел оснований для снижения размера оплаты услуг привлеченного лица.

Конкурсный управляющий должника Демитров А.Е. не оспорил сам факт необходимости сохранности имущества должника, им в дальнейшем самостоятельно также заключен договор с иной охранной фирмой на охрану данного имущества, равно как и не доказал завышение арбитражным управляющим Шерыхановым А.Н. размера оплаты услуг привлеченных лиц, не представил допустимых и относимых доказательств в пользу своего суждения о злоупотреблении арбитражным управляющим Шерыхановым А.Н. своим правом привлекать специалистов для обеспечения своей деятельности. Представленный конкурсным управляющим Демитровым А.Е. отчет об оценке от 13.11.2012 г. N 12/11-1/012, выполненный специалистами ООО "Инвест Консалт" опровергнут заключением эксперта ОАО "УГМ-С СТРОЙИНВЕСТ"; конкурсный управляющий должника Демитров А.Е., арбитражный управляющий Шерыханов А.Н. и иные лица, участвующие в деле, не заявили ходатайство о проведении судебной экспертизы перед арбитражным судом апелляционной инстанции, предложившим ходатайствовать о проведении судебной экспертизе по оценке рыночной стоимости услуг по охране помещений бизнес центра Kutuzoff Tower, расположенного по адресу: г.Москва, ул. И. Франко, дом 8.

Кроме того, конкурсный управляющий должника Демитров А.Е. согласился с обоснованностью размера оплаты услуг ООО ЧОП "СБР", привлеченного арбитражным управляющим Шерыхановым А.Н. в сумме 3000000 рублей ежемесячно, установленной на основании п. 2 дополнительного соглашения от 01.09.2012 г. к договору от 13 августа 2012года N О-57-08, о чем свидетельствует перечисление конкурсным управляющим должника Демитровым А.Е. в адрес ООО "ЧОП "СБР" денежных средств за услуги по охране в октябре 2012 г. в сумме 3000000 рублей платежным поручением от 06.11.2012 г. N 729(л.д.127, т.д.5), что свидетельствует об одобрении конкурсным управляющим должника Демитровым А.Е. фактической рыночной стоимости услуг в месяц по охране вышеуказанного объекта.

Руководствуясь ст.ст.176, 266- 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 07 декабря 2012 г. по делу N А40-51217/11-24-313Б отменить.

Удовлетворить заявление арбитражного управляющего Шерыханова Александра Николаевича о привлечении ООО ЧОП "СБР" за счет средств должника - ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНССТРОЙИНВЕСТМЕНТ".

Привлечь ООО ЧОП "СБР" для обеспечения деятельности арбитражного управляющего должника- ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНСТРОЙИНВЕСТМЕНТ" при проведении процедуры конкурсного производства ООО "КОМПАНИЯ "ФИНАНСТРОЙИНВЕСТМЕНТ".

Установить размер оплаты услуг ООО ЧОП "СБР" в сумме 2800000(два миллиона восемьсот тысяч) рублей ежемесячно за период с 13.08.2012 г. по 31.08.2012 г. и в сумме 3000000(три миллиона)рублей с 01.09.2012 г. ежемесячно за счет имущества должника- ООО"КОМПАНИЯ "ФИНАНСТРОЙИНВЕСТМЕНТ" сверх установленного абз.3 ст. 20.7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" лимита расходов на оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Г.Н. Попова

Судьи

Н.В. Дегтярева М.С. Сафронова