Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 января 2014 г. N 11АП-22135/13

г. Самара

22 января 2014 г.

Дело N А65-6565/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 января 2014 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Липкинд Е.Я.,

судей Александрова А.И., Серовой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания Павловой И.А.,

с участием:

от ООО "СтройИнвестХолдинг" - представитель Шамова И.Ю., доверенность от 21.11.2013 г.,

от ФНС России - представитель Бреенков В.А., доверенность от 18.09.2013 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 16 января 2014 года, в помещении суда, в зале N 7 апелляционную жалобу ООО "СтройИнвестХолдинг", г. Казань, на определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 01 ноября 2013 принятое по заявлению конкурсного управляющего ООО "Камгэстеплоэнергострой" Кувшинской О.В. к ООО "СтройИнвестХолдинг" о признании сделки недействительной по делу N А65-6565/2012 (судья Мингазов Л.М.) о несостоятельности (банкротстве) ООО "Камгэстеплоэнергострой", г. Казань,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 25 сентября 2012 года общество с ограниченной ответственностью "Камгэстеплоэнергострой", г. Казань, (ОГРН 1071690007267), (далее по тексту - должник, ООО "Камгэстеплоэнергострой"), признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства, конкурсным управляющим должника утверждена Кувшинская Оксана Владимировна.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "КоммерсантЪ" N 193 от 13 октября 2012 года.

В Арбитражный суд Республики Татарстан 20 сентября 2013 г. поступило заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Камгэстеплоэнергострой", г.Казань, (ИНН 1655131694, ОГРН 1071690007267), Кувшинской Оксаны Владимировны, к обществу с ограниченной ответственностью "СтройИнвестХолдинг", г. Казань, о признании недействительной сделкой платежи по платежным поручениям N 132 от 13.02.2012 г. в размере 1 091 485 руб. 53 коп., N 170 от 13.02.2012 г. в размере 333 418 руб. 69 коп.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 01.11.2013 заявление конкурсного управляющего ООО "Камгэстеплоэнергострой" удовлетворено.

Суд признал сделку в виде платежей по платежным поручениям N 132 от 13.02.2012 г. в сумме 1 091 485 руб. 53 коп., N170 от 13.02.2012 г. в сумме 333 418 руб. 69 коп. недействительной.

Применены последствия недействительности сделки в виде взыскания с ООО "СтройИнвестХолдинг " в пользу ООО "Камгэстеплоэнергострой" 1 424 904 руб. 22 коп. и восстановления задолженности ООО "Камгэстеплоэнергострой" перед ООО "СтройИнвестХолдинг" по договору подряда N 28-11/КОС от 01.04.2011 и дополнительным соглашениям N 121 от 1.12.2011 г., и N 162 от 01.12.2011 г. в размере 1 424 904 руб. 22 коп.

В апелляционной жалобе ООО "СтройИнвестХолдинг" просит определение суда от 01.11.2013 отменить, считая, что выводы суда противоречат обстоятельствам дела, так как оспариваемый платеж произведен в исполнение договора субподряда в рамках обычной хозяйственной деятельности.

В судебном заседании представитель ООО "СтройИнвестХолдинг" доводы апелляционной жалобы полностью поддержал.

Представитель ФНС России в судебном заседании возражал против доводов апелляционной жалобы и просил определение от 01.11.2013 года оставить без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, надлежаще извещены (направлением почтовых извещений и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абз. 2 ч. 1 ст. 121 АПК РФ) в связи с чем суд вправе рассмотреть дело в отсутствии представителей сторон согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Заслушав представителей сторон, рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, судебная коллегия Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда полагает, что определение суда от 01.11.2013 г подлежит отмене в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела согласно п. 1 ч. 1 ст. 270 АПК РФ.

При этом, доводы заявителя апелляционной жалобы о процессуальном нарушении: не извещении о времени и месте судебного заседания в суде первой инстанции, судебная коллегия не принимает во внимание, так как в материалах дела имеется почтовый конверт (т. 1 л.д. 57), адресованный ООО "СтройИнвестХолдинг" с отметкой органа связи об истечении срока хранения, что в соответствии с п. 2 ч. 4 ст. 123 АПК РФ является надлежащим извещением о времени и месте судебного заседания. Указанное письмо направлено ООО "СтройИнвестХолдинг" 01.10.2013 г., то есть заблаговременно, и по адресу, по которому заявитель апелляционной жалобы в последующем получал судебную корреспонденцию.

Как следует из материалов дела, 01.04.2011 г. между обществом с ограниченной ответственностью "Камгэстеплоэнергострой" (подрядчик) и обществом с ограниченной ответственностью "СтройИнвестХолдинг" (субподрядчик) заключен договор подряда N 28-11/КОС. Согласно пункту 1.1 договора подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить своими силами, средствами и силами привлеченных субподрядных организаций работы по капитальному и текущему ремонту железобетонных покрытий опор (усиление плит покрытия, оснований фундаментов и колонн) цехов 204-205 завода "Этилен", принадлежащего ОАО "Казаньоргсинтез", расположенного по адресу: г. Казань, ул. Беломорская, д. 101, включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта и нормальной его эксплуатации в соответствии с действующими нормами и правилами.

Согласно пункту 3.1 договора стоимость работ по настоящему договору ориентировочно составляет 513 599 руб. 02 коп., в том числе НДС 18 % - 78 345 руб. 61 коп., что подтверждается протоколом согласования договорной цены (Приложение N 2), который является неотъемлемой частью настоящего договора. Окончательная стоимость определяется по фактически выполненным объемам субподрядчиком, на основании акта приемки выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3, в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией.

В соответствии с пунктом 4.1 договора расчеты между подрядчиком и субподрядчиком производятся поэтапно ежемесячно платежным поручением субподрядчика или поставкой материальных ресурсов по заявке субподрядчика.

В силу пункта 4.3 договора оплата выполненных субподрядчиком работ за месяц производится подрядчиком в течение 20 банковских дней после подписания акта приемки выполненных работ по форме КС-3 на основании предъявленных субподрядчиком счетов-фактур за вычетом аванса, указанного в п. 4.5, полученного на приобретение материалов, использованных в текущем месяце, при условии устранения всех недостатков, выявленных при приемке работ, предоставления полного комплекта исполнительной документации и отчета об использовании материалов, переданных на давальческой основе.

01.12.2011 г. между сторонами договора подряда N 28-11/КОС от 01.04.2011 г. заключено дополнительное соглашение N 121, в соответствии с которым подрядчик обязуется своими силами, средствами и силами привлеченных субподрядных организаций по заданию заказчика в соответствии с проектной документацией определяющей объем, содержание работ и в соответствии с условиями настоящего договора выполнить работы по капитальному и текущему ремонту объекта г. Казани: "Усиление плит покрытия и колонн корпуса 97 цеха 97-99 завода ПВД. ОАО "Казаньоргсинтез", г. Казань", и сдать результат работ подрядчику, а подрядчик обязуется принять результат работы и оплатить его на условиях настоящего дополнительного соглашения N 121 от 01.12.2011 г. и договора подряда N 28-11/КОС от 01.04.2011

Согласно пункту 2 дополнительного соглашения стоимость работ по настоящему дополнительному соглашению ориентировочно составляет 1 237 720 руб. 03 коп., в том числе НДС 18 % - 188 804 руб. 75 коп., что подтверждается протоколом согласования договорной цены (Приложение N 1), который является неотъемлемой частью настоящего дополнительного соглашения.

01.12.2011 г. между сторонами договора подряда N 28-11/КОС от 01.04.2011 г. заключено дополнительное соглашение N 162, в соответствии с которым подрядчик обязуется своими силами, средствами и силами привлеченных субподрядных организаций по заданию заказчика в соответствии с проектной документацией определяющей объем, содержание работ и в соответствии с условиями настоящего договора выполнить работы по капитальному и текущему ремонту объекта г. Казани: "Устройство металлической кровли цеха058-068. Завод Этилен. ОАО "Казаньоргсинтез", г. Казань", и сдать результат работ подрядчику, а подрядчик обязуется принять результат работы и оплатить его на условиях настоящего дополнительного соглашения N 162 от 01.12.2011 г. и договора подряда N 28-11/КОС от 01.04.2011 г.

Согласно пункту 2 дополнительного соглашения стоимость работ по настоящему дополнительному соглашению ориентировочно составляет 375 648 руб. 11 коп., в том числе НДС 18 % - 57 302 руб. 25 коп., что подтверждается протоколом согласования договорной цены (Приложение N 1), который является неотъемлемой частью настоящего дополнительного соглашения.

Платежными поручениями N 132 от 13.02.2012 г., N 170 от 13.02.2012 г. общество с ограниченной ответственностью "Камгэстеплоэнергострой" перечислило обществу с ограниченной ответственностью "СтройИнвестХолдинг" денежные средства в размере 1 091 485 руб. 53 коп. по дополнительному соглашению N 121 от 01.12.2011 г. к договору подряда N 28-11/КОС от 01.04.2011 г., и 333 418 руб. 69 коп. по дополнительному соглашению N 162 от 01.12.2011 г. к договору подряда N 28-11/КОС от 01.04.2011 г. соответственно.

Согласно материалам дела работы по дополнительному соглашению N 121 от 01.12.2011 г. выполнены в декабре 2011 года, что подтверждается актом о приемке выполненных работ от 30.12.2011 г.; работы дополнительному соглашению N 162 от 01.12.2011 г. выполнены в декабре 2011 года, что подтверждается актом о приемке выполненных работ от 30.12.2011 г.

Считая, что данные платежи, произведенные должником, являются сделкой с предпочтительным удовлетворением требований отдельного кредитора, конкурсный управляющий обратился с заявлением о признании недействительной сделкой произведенные платежными поручениями N 132 от 13.02.2012 г., N 170 от 13.02.2012 г. платежи в сумме 1.091 485 руб. 53 коп. и 333 418 руб. 69 коп., ссылаясь на п.1 и 2 ст.61.3 Закона о банкротстве.

Суд апелляционной инстанции, оценив обстоятельства дела и доводы сторон в соответствии с требованиями ст. 71 АПК РФ, считает, что отсутствуют основания для признания платежей в сумме 1.091 485 руб. 53 коп. и 333 418 руб. 69 коп., произведенные платежными поручениями N 132 от 13.02.2012 г., N 170 от 13.02.2012 г., недействительной сделкой в связи со следующим:

В соответствии с п. 2 ст. 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 и статьи 61.3 настоящего Федерального закона, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Из разъяснений, изложенных в п. 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 декабря 2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" следует, что к сделкам по принятию обязательств или обязанностей относятся, в частности, любые договоры, предусматривающие уплату должником денег, в том числе договоры купли-продажи, подряда.

Из пояснений сторон следует, что аналогичные сделки: заключение договоров подряда, субподряда на производство ремонтных работ зданий и сооружений являются для должника - ООО "Камгэстеплоэнергострой" (подрядчик) обычной хозяйственной деятельностью.

Как следует из решения Арбитражного суда Республики Татарстан от 25 сентября 2012 о признании должника - ООО "Камгэстеплоэнергострой" несостоятельным (банкротом) стоимость активов должника по данным бухгалтерской отчетности по состоянию на 01.07.2012 (последний отчетный период) составляет 147 673 000 руб. Один процент от балансовой стоимости активов должника составляет 1 476 730 руб., что превышает оспариваемую сделку - платежи в сумме 1.424.904 руб. 22 коп., произведенные платежными поручениями N 132 от 13.02.2012 г., N 170 от 13.02.2012 г.

Следовательно, положения п. 2 ст. 61.4 Закона о банкротстве в данном случае могут быть применены и вышеуказанные обстоятельства не были учтены судом первой инстанции.

В соответствии с пунктом 4.3 договора оплата выполненных работ за месяц производится подрядчиком в течение 20 банковских дней после подписания акта приемки выполненных работ унифицированной формы КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 на основании предъявленных субподрядчиком счет-фактур за вычетом материальных ресурсов переданных субподрядчику для выполнения работ.

Довод суда первой инстанции о том, что платежи в сумме 1.424.904 руб. 22 коп., произведенные платежными поручениями N 132 от 13.02.2012 г., N 170 от 13.02.2012 г. произведены значительно позже фактически выполненных работ свидетельствует только о нарушении должником - подрядчиком порядка расчетов по дополнительному соглашению N 121 от 01.12.2011 г. к договору подряда N 28-11/КОС от 01.04.2011 г., и 333 418 руб. 69 коп. по дополнительному соглашению N 162 от 01.12.2011 г. к договору подряда N 28-11/КОС от 01.04.2011 г. соответственно, но не может являться основанием для признания платежей недействительной сделкой, в отрыве от условий договора подряда и хозяйственной необходимости заключения для должника договора на выполнение ремонтных работ в обычной и уставной хозяйственной деятельности.

Совершение сделок в процессе обычной хозяйственной деятельности должника не исключает возможности признания их недействительными на основании пункта 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

Согласно п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве, с учетом разъяснений, изложенных в п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 декабря 2010 г. N 63, для признания сделки недействительной по данному основанию необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств;

а) сделка совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов,

б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов,

в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом п. 7 настоящего постановления)

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

Представленные материала дела и доводы конкурсного управляющего должника не содержат доказательств совокупности вышеуказанных обстоятельств, в том числе причинение оспариваемым платежом вреда имущественным интересам кредиторов в том понятии, как это определено в абз. 32 ст. 2 Закона о банкротстве.

При этом, как следует из разъяснений Постановления Пленума ВАС РФ N 59 от 30.07.2013, неоплата конкретного долга не свидетельствует о том, что данный кредитор должен одновременно располагать информацией об общей неплатежеспособности должника.

Доказательств того, что ООО "СтройИнвестХолдинг" к моменту совершения сделки - получении денежных средств в сумме 1.424.904 руб. 22 коп. договору подряда N 28-11/КОС от 01.04.2011 г., мог быть осведомлен об иной цели сделки (причинении вреда имущественным правам кредиторов) или неплатежеспособности должника, суду не представлено.

Данная правоприменительная практика сформирована в Постановлении Президиума ВАС РФ от 23.04.2012 N 18245/12.

С учетом изложенного, отсутствуют основания для удовлетворения заявления конкурсного управляющего должника о признании недействительной сделкой недействительной сделкой платежи по платежным поручениям N 132 от 13.02.2012 г. в размере 1 091 485 руб. 53 коп., N 170 от 13.02.2012 г. в размере 333 418 руб. 69 коп, что влечет отмену судебного акта - определения суда от 01.11.2013.

Государственная пошлина за подачу заявления о признании сделки недействительной в соответствии со ст. 110 АПК РФ подлежит взысканию с ООО "Камгэстеплоэнергострой" в доход федерального бюджета.

Государственная пошлина за подачу апелляционной жалобы подлежит возврату из федерального бюджета, поскольку п. 12 ч. 1 Налогового кодекса РФ не предусмотрена оплата государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы на указанное определение.

Руководствуясь ст.ст. 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 01 ноября 2013 принятое по заявлению конкурсного управляющего ООО "Камгэстеплоэнергострой" Кувшинской О.В. к ООО "СтройИнвестХолдинг" о признании сделки недействительной по делу N А65-6565/2012 отменить.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Камгэстеплоэнергострой" Кувшинской О.В. к ООО "СтройИнвестХолдинг" о признании недействительной сделки в виде платежей по платежным поручениям N 132 от 13.02.2012 г. в сумме 1.091.485 руб. 53 коп., N 170 от 13.02.2012 г. в сумме 333.418 руб. 69 коп. отказать.

Взыскать с ООО "Камгэстеплоэнергострой" в доход федерального бюджета государственную пошлину за подачу заявления о признании сделки недействительной в размере 4000 (четырех тысяч) рублей.

Выдать ООО "СтройИнвестХолдинг" справку на возврат из федерального бюджета государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в размере 2000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок.

Председательствующий

Е.Я. Липкинд

Судьи

А.И. Александров Е.А. Серова