Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 марта 2014 г. N 15АП-21350/13

город Ростов-на-Дону

25 марта 2014 г.

дело N А53-7480/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 19 февраля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 марта 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шимбаревой Н.В.,

судей И.Г. Винокур, Д.В. Николаева

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Красиной А.Ю.

при участии:

при участии:

от ИП Каверина А.С.: представитель по доверенности Симонов А.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного кредитора Олейникова Валентина Тихоновича

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 23.11.2013 по делу N А53-7480/2011 об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов

по заявлению конкурсного кредитора Олейникова Валентина Тихоновича о признании недействительным решения собрания кредиторов от 23.09.2013

о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Веселовский элеватор"

принятое в составе судьи Хворых Л.В.

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Веселовский элеватор", конкурсный кредитор Олейников Валентин Тихонович обратился в суд с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов от 23.09.2013.

Определением от 23.11.2013 в удовлетворении заявления конкурсного кредитора Олейникова Валентина Тихоновича о признании решения собрания кредиторов от 23.09.2013 недействительным отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что права кредиторов ОАО "Веселовский элеватор" не нарушены принятым решением.

Олейников В.Т. обжаловал определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, и просил судебный акт отменить.

Податель жалобы полагает, что собрание было неправомочно принимать решения, так как было созвано и проведено с нарушением закона: у Каверина А.С. отсутствовало право на проведения собрания; в протоколе собрания кредитором не отражены возражения Олейникова В.Т. и Олейникова О.В. в части принятия решения о замещении активов; не приняты ходатайства об отложении проведения собрания; отчет об определении рыночной стоимости вносимого в оплату уставного капитала не был представлен участникам собрания.

Участвующие в деле лица о рассмотрении дела извещены надлежащим образом, в судебное заседание не явились. Олейников В.Т. ходатайствовал о рассмотрении дела в его отсутствие. Ходатайство судом удовлетворено.

Конкурсный управляющий Кропотин А.Г. ходатайствовал об отложении судебного заседания, суд апелляционной инстанции в удовлетворении ходатайства отказал. Дело рассмотрено в порядке статьи 156 АПК РФ.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 27.04.2011 в Арбитражный суд Ростовской области поступило заявление открытого акционерного общества "Веселовский элеватор" о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением от 18.07.2011 в отношении открытого акционерного общества "Веселовский элеватор" (ИНН 6106001781, ОГРН 1026100810779, юридический адрес: Ростовская область, Веселовский район, п. Веселый, ул. Элеваторная, 13) введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим назначен Терешкин Борис Юрьевич.

Определением от 24.02.2012 в отношении должника введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - внешнее управление, внешним управляющим утвержден Терешкин Борис Юрьевич.

Определением от 14.09.2012 произведена процессуальная замена первоначального кредитора ОАО РАКБ "Донхлеббанк" на нового кредитора индивидуального предпринимателя Каверина Александра Сергеевича.

Определением от 29.03.2013 внешним управляющим ОАО "Веселовский элеватор" утвержден Ефименко Андрей Владимирович.

Решением от 18.07.2013 в отношении должника введена процедура конкурсного производства, временно исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Ефименко Андрей Владимирович. Сведения о введении процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 132 от 27.07.2013.

Конкурсным кредитором ИП Кавериным А.С. 23.09.2013 проведено собрание кредиторов, на котором было принято решение: замещение активов ОАО "Веселовский элеватор" путем создания одного открытого акционерного общества и оплаты его уставного капитала путем внесения имущества ОАО "Веселовский элеватор". Оспариваемое решение принято большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов, присутствовавших на собрании. За замещение активов должника проголосовал конкурсных кредитор, чьи требования обеспечены залогом имущества должника.

Конкурсный кредитор Олейников В.Т. не согласившись с принятым решением собрания кредиторов, обратился в суд с заявлением о признании его недействительным.

В обоснования заявления Олейников В.Т. указал, следующее: ИП Кавериным А.С. были нарушены положения статьи 14 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), и.о. конкурсного управляющего не направлялось требование о проведении собрания, в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие дату направления и.о. конкурсного управляющего требования о проведении собрания кредиторов. Участникам собрания кредиторов 23.09.2013 не были представлены доказательства направления требования в адрес и.о. конкурсного управляющего Ефименко А.В. о проведении собрания кредиторов; документы, подтверждающие получение и.о. конкурсного управляющего Ефименко А.В. требования ИП Каверина А.С. о проведении собрания кредиторов. Собрание кредиторов от 23.09.2013 было созвано и проведено с нарушением закона.

При вынесении определения суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим:

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Согласно пункту 1 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов созывается по инициативе: арбитражного управляющего; комитета кредиторов; конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов; одной трети от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

Пункт 3 статьи 12 Закона о банкротстве определено, что конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с Законом. Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, для целей определения числа голосов на собрании кредиторов не учитываются.

Установлено, что на момент проведения собрания кредиторов, требования ИП Каверина А.С. в размере 20 517 685,93 руб., из которых 19 982 000 руб. - задолженность, 535 685,93 руб. - проценты за пользование чужими денежными средствами, включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника - ОАО "Веселовский элеватор", как обеспеченные залогом имущества должника.

Согласно пункту 3 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

Доводы Олейникова В.Т. о том, что требование о проведении собрания кредиторов в адрес и.о. конкурсного управляющего направлены не были, в материалах дела и в протоколе собрания кредиторов не отражено наличие документов, подтверждающих дату получения и.о. конкурсного управляющего Ефименко А.В. требования ИП Каверина А.С. о проведении собрания кредиторов, подлежат отклонению.

Требование ИП Каверина А.С. о созыве собрания кредиторов должника с повесткой дня: "Проведение замещения активов ОАО "Веселовский элеватор" путем создания открытого акционерного общества и оплатой его уставного капитала имуществом ОАО "Веселовский элеватор" было вручено внешнему управляющему 15.07.2013. Письмом от 22.07.2013 и.о. конкурсного управляющего Ефименко А.В. отказал в проведении собрания с вышеуказанной повесткой дня, в связи с переходом в процедуру конкурсного производства (л.д. 63).

В силу пункта 5 статьи 12 Закона о банкротстве в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 Закона, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

Поскольку и.о. конкурсного управляющего Ефименко А.В. уклонился от проведения собрания кредиторов в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 Закона о банкротстве, конкурсным кредитором ИП Кавериным А.С. было проведено собрание по собственной инициативе.

ИП Каверин А.С. в порядке пункта 1 статьи 13 Закона о банкротстве 13.09.2013 (по истечение 3 недель со дня получения требования о созыве собрания по адресу управляющего) были направлены телеграммы кредиторам (в том числе, Олейникову В.Т.) и лицам, имеющим право участвовать в собрании без права голоса, с уведомлением следующего содержания:

"Собрание кредиторов ОАО "Веселовский элеватор" (ИНН 6106001761, ОГРН 1026100810779, адрес: Ростовская область, Веселовский район, п. Веселый, ул. Элеваторная д. 13) состоится 23 сентября 2013 года в 15:00 (сетное время) по адресу: Ростовская область, Веселовский район, п. Веселый, ул. Элеваторная, д. 13, здание конторы, 2 этаж, кабинет директора. Начало регистрации участников собрания кредиторов в 14:30 (местное время), для регистрации в качестве участника собрания кредиторов необходимо при себе иметь документ, подтверждающий полномочия, а также документ удостоверяющий личность. Повестка дня собрания: "замещение активов ОАО "Веселовский элеватор" путем создания открытого акционерного общества и внесения в его уставный капитал имущество ОАО "Веселовский элеватор" Со всеми материалами, подлежащими рассмотрению на собрании кредиторов, вы можете ознакомиться с 17 сентября 2013 года по 19 сентября 2013 года с 12:00 до 17:00 (местное время) по адресу: Ростовская область, Веселовский район, п. Веселый, ул. Элеваторная, д. 13".

В собрании приняли участие 5 кредиторов: ИП Каверин А.С. в лице представителя Лоскутовой В.В., ООО "Альфа+Бэттерис" в лице представителя Лоскутовой В.В., Осадчий Д.А., Олейников В.Т., Олейников О.В., а также на собрании присутствовал представитель ФНС России Мусатов С.Н.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Собрание правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов (пункт 4 статьи 12 Закона о банкротстве).

Спорное собрание кредиторов было признано правомочным, поскольку на нем присутствовали кредиторы, чьи требования составляли 95,01% от общего числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника - ОАО "Веселовский элеватор" (с учетом требований ИП Каверина А.С.).

Не могут быть приняты доводы Олейникова В.Т. о том, что он в ходе собрания заявлялось об отложении проведения собрания кредиторов по вопросу замещения активов должника по причине того, что на дату проведения собрания кредиторов инвентаризация и оценка имущества в полном объеме не проведена, нет данных о поступлении на счет должника заемных средств от ООО "Альфа+Бэттерис" в размере более 50 000 000 руб. и об их использовании; проводившая собрание на основании доверенности Лоскутова В.В. неправомерно отказала в принятии письменного ходатайства и приобщении этого документа к протоколу собрания на том основании, что такими полномочиями она не наделена.

Суд первой инстанции правильно указал, что порядок созыва, проведения и принятия решений собранием кредиторов регулируется Общими правилами подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 06.02.2004 N 56.

В соответствии с подпунктом "г" пункта 5 указанных Правил при регистрации участников собрания кредиторов арбитражный управляющий принимает от участников собрания кредиторов заявки о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов.

На основании пункта 7 Правил при проведении собрания кредиторов арбитражный управляющий, в том числе, открывает собрание кредиторов и объявляет о повестке дня собрания кредиторов и заявках о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов.

Пунктом 9 Правил предусмотрено, что после рассмотрения всех вопросов повестки дня собрания кредиторов, арбитражный управляющий проводит голосование о включении в повестку дня дополнительных вопросов и голосование по этим вопросам.

Согласно подпунктам "к" и "л" пункта 10 Правил арбитражный управляющий ведет протокол собрания кредиторов, в котором указываются предложения о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов и результаты подсчета голосов и решения, принятые собранием кредиторов по порядку ведения собрания и вопросам повестки дня.

Иными словами, для рассмотрения дополнительных вопросов на собрании кредиторов, необходимо подать заявку участником собрания при его регистрации, голосование по вопросу включения в повестку дополнительных вопросов проводится после рассмотрения всех вопросов повестки дня собрания кредиторов.

Вместе с тем, в материалы дела Олейниковым В.Т. не представлено доказательств обращения к проводившему собрание кредиторов лицу, ходатайство об отложении проведения собрания кредиторов, не зафиксирован в журнале регистрации факт обращения с ходатайством об отложении проведения собрания кредиторов, не зафиксирован факт отказа в принятии ходатайства.

Суд первой инстанции справедливо отметил, что указание в бюллетенях для голосования о внесении в повестку дня вопроса об отложении собрания кредиторов, не соответствует правилам подачи заявки и не может служить доказательством обращения к лицу, проводившим собрание кредиторов, с таким вопросом ранее начала проведения собрания кредиторов.

Ссылки на то, что на дату проведения собрания кредиторов не проведена инвентаризация и оценка имущества должника и собранием кредиторов не может быть принято решение о замещении активов должника также отклоняется.

В соответствии со статьей 141 Закона о банкротстве на основании решения собрания кредиторов в ходе конкурсного производства может быть проведено замещение активов должника при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.

Решением собрания кредиторов может быть предусмотрено создание одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Состав вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ имущества должника определяется собранием кредиторов или комитетом кредиторов по предложению конкурсного управляющего.

Величина уставных капиталов указанных акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов на основании определенной в соответствии с отчетом об оценке рыночной стоимости вносимого в оплату уставного капитала этих обществ имущества должника.

Суд первой инстанции правильно отметил, что принятие собранием кредиторов решения о замещении активов должника, не исключает дальнейшего проведения собрания кредиторов с целью утверждения на собрании кредиторов величины уставного капитала создаваемого общества на основании инвентаризации имущества должника и его оценки.

Данная позиция изложена в определении ВАС РФ от 14.05.2013 N ВАС-12096/12.

Суд первой инстанции правильно принял во внимание, что ОАО "Веселовский элеватор" - это сезонно работающее предприятие, в момент принятия решения собранием имелась возможность реализации и работы предприятия, т.е. быстрого получения денежных средств в конкурсную массу.

На основании изложенного, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении заявления Олейникова В.Т. о признании недействительным решения собрания кредиторов от 23.09.2013, права кредиторов ОАО "Веселовский элеватор" принятым решением не нарушены.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 АПК РФ, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (часть 4 статьи 270 АПК РФ), судом апелляционной инстанции не установлено, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 23.11.2013 по делу N А53-7480/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.В. Шимбарева

Судьи

И.Г. Винокур Д.В. Николаев