Компании отстаивают право на вычет НДС по счетам-фактурам, которые они не представили в инспекцию или которых у них нет (Д.В. Скрябин, "Российский налоговый курьер", N 3, февраль 2014 г.)

Компании отстаивают право на вычет НДС по счетам-фактурам, которые они не представили в инспекцию или которых у них нет

Счет-фактура представляется только по требованию налоговиков. Право на вычет при утрате документов суд определяет индивидуально. Непредставление счета-фактуры можно оправдать перепиской.

Позиция налоговиков в отношении правомерности вычета по НДС при отсутствии счета-фактуры всегда была категоричной - без такого документа вычет компания получить не может (см. врезку на с. 27). Ведь в НК РФ прямо указано, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг).

Однако в некоторых случаях компаниям в судебном порядке удается отстоять право на вычет "входного" налога и в том случае, если при проверке счет-фактура в инспекцию не был представлен.

Если у налоговиков нет счета-фактуры, на основании которого компания заявила вычет НДС, то они не всегда вправе отказывать в праве на него

Налоговый кодекс не содержит нормы, которая бы предписывала налогоплательщику в обязательном порядке прилагать счета-фактуры к декларации по НДС при ее представлении в налоговый орган. Ведь право на вычет предъявленного продавцом налога на добавленную стоимость обусловлено не фактом подачи счета-фактуры в инспекцию, а его наличием у налогоплательщика на момент заявления своего права на соответствующий вычет в налоговой декларации.

Пленум ВАС РФ в пункте 4 постановления от 18.12.07 N 65 "О некоторых процессуальных вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами заявлений налогоплательщиков, связанных с защитой права на возмещение налога на добавленную стоимость по операциям, облагаемым названным налогом по ставке 0 процентов" разъяснил следующее:

"<...> Поскольку нормы главы 21 НК РФ не предусматривают обязанности налогоплательщика на момент представления налоговой декларации, в которой заявлено право на возмещение налога на добавленную стоимость, приложить к ней документы, подтверждающие в соответствии со статьей 172 НК РФ правомерность применения налоговых вычетов, отказ в возмещении налога на добавленную стоимость по мотиву неприложения к налоговой декларации упомянутых документов должен признаваться неправомерным".

Следовательно, налоговики вправе отказать компании в вычете НДС только в том случае, если организация не представила спорный документ по требованию.

Позицию высших арбитров учитывают и нижестоящие суды. Так, ФАС Московского округа в постановлении от 03.07.13 N А40-95535/12-90-489 согласился с компанией, что инспекция неправомерно отказала в возмещении налога по декларации. В этом деле контролеры направили компании требование о представлении документов. Однако суд установил, что "в указанном требовании отсутствуют документы, имеющие отношение к рассматриваемому эпизоду". Кроме того, спорное требование налогоплательщик исполнил. Таким образом, суд пришел к выводу, что отказ в вычете НДС при отсутствии счета-фактуры неправомерен.

В другом споре, который рассматривал суд того же округа, налоговики также направили компании требование о представлении документов в соответствии с пунктом 1 статьи 93 НК РФ. Однако указанное требование налогоплательщик не получил. Дело в том, что инспекторы направили требование по адресу компании с неверным указанием почтового индекса, что явилось причиной для возврата корреспонденции.

Опираясь на позицию Президиума ВАС РФ (постановления от 20.02.06 N 12488/05, от 01.11.05 N 7131/05 и от 06.07.04 N 2860/04), суд пришел к выводу, что налоговики не вправе были в рассматриваемой ситуации отказывать компании в вычете НДС. Поскольку они не запросили необходимые для проверки счета-фактуры в установленном порядке (постановление ФАС Московского округа от 15.02.13 N А40-19647/12-90-91).

Кроме того, важно помнить, что инспекторы вправе затребовать у компании документы только в рамках проведения налоговой проверки (постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.13 N 57 и письмо Минфина России от 18.02.09 N 03-02-07/1-75).

Следовательно, если компания не исполнила требование о представлении счетов-фактур в целях подтверждения права на вычет, выставленное после окончания срока камеральной проверки, налоговики не вправе отказать в применении спорного вычета. Так, Президиум ВАС РФ в постановлении от 17.11.09 N 10349/09 отметил:

"<...> Нельзя признать законным направление инспекцией требования о представлении документов, подтверждающих правомерность заявленных в декларации налоговых вычетов, более чем через 11 месяцев после подачи обществом налоговой декларации. Решения инспекции, которыми обществу отказано в применении налоговых вычетов и как следствие этого доначислены налоговые платежи, также нельзя признать законными".

Аналогичную точку зрения высказал ФАС Московского округа в постановлении от 21.03.11 N КА-А40/1508-11.

Примечание. Компания не обязана представлять счета-фактуры по требованию, выставленному за пределами налоговой проверки.

Если не привести объективные причины невозможности представить счет-фактуру в инспекцию, то вычет по НДС можно потерять

Если налогоплательщик не исполнил требование налоговиков о представлении счетов-фактур и не обосновал причину таких своих действий, инспекторы откажут ему в использовании права на вычет "входного" НДС. Так, в одном из дел ФАС Северо-Кавказского округа поддержал контролеров, которые доначислили компании НДС, ссылаясь на непредставление документов по требованию.

В этом споре компания не обосновала невозможность представления документов в налоговый орган. Инспекторы настаивали, что организация преследовала цель злоупотребить правом на вычет НДС. Оценив поведение налогоплательщика, суд пришел к выводу об отсутствии у него полномочий проводить контрольные налоговые мероприятия. Поскольку у компании отсутствовали объективные причины, объясняющие невозможность представления спорных счетов-фактур и иных документов в налоговый орган (постановление от 19.12.13 N А53-17009/2012).

По мнению автора, подобного спора можно было избежать, если бы организация письменно уведомила контролеров о невозможности исполнения требования о представлении счетов-фактур на следующий день после получения указанного требования (п. 3 ст. 93 НК РФ).

Более того, ФАС Московского округа в постановлении отметил, что НК РФ не предусматривает безусловный отказ в продлении срока представления документов в случае нарушения срока, установленного законом (постановление от 08.12.10 N КА-А40/14679-10).

Не представленные при проверке счета-фактуры компании приносят в суд

Пленум ВАС РФ в пункте 78 постановления от 30.07.13 N 57 разъяснил, что по общему правилу сбор и раскрытие доказательств осуществляются на стадии проведения мероприятий налогового контроля и досудебного разрешения спора. Вместе с тем суд допускает индивидуальный подход к решению вопроса о принятии от налогоплательщика документов (доказательств) на стадии судебного разбирательства. Это подтверждает сложившаяся судебная практика. Так, Конституционный суд РФ в определении от 12.07.06 N 267-О пришел к выводу, что:

"<...> Налогоплательщик в рамках судопроизводства в арбитражном суде во всяком случае не может быть лишен права представлять документы, которые являются основанием получения налогового вычета, независимо от того, были ли эти документы истребованы и исследованы налоговым органом при решении вопроса о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности и предоставлении налогового вычета, а суд обязан исследовать соответствующие документы".

Следовательно, если суд посчитает причины непредставления документов в инспекцию по требованию объективными, он, скорее всего, рассмотрит предъявленные счета-фактуры и уже потом сделает свои выводы (постановления Президиума ВАС РФ от 19.07.11 N 1621/11, ФАС Северо-Западного от 04.03.13 N А42-5362/2011 и от 17.02.12 N А05-5587/2011, Московского от 22.10.12 N А41-31823/10, Поволжского от 13.02.12 N А65-6367/2011, Центрального от 20.01.12 N А35-14086/2010 и Восточно-Сибирского от 12.04.11 N А19-11133/08 округов).

Примечание. Если документы утрачены не по вине компании и восстановление их невозможно, суды признают право на вычет.

Суды допускают вычет НДС при утрате счетов-фактур, но только при условии документального подтверждения такой ситуации

На практике суды нередко признают за налогоплательщиком право на вычет, если подтверждающие счета-фактуры утрачены. Но только при условии, что компания сможет документально подтвердить такую утрату. Так, в одном из дел ФАС Уральского округа принял довод компании о невозможности представления счетов-фактур ввиду их утраты в результате дорожно-транспортного происшествия (постановление от 16.03.06 N Ф09-188/06-С2).

Однако в другом деле компания не представила доказательств того, что утрата документов произошла именно по причине ДТП. В результате чего суд указал, что организация неправомерно не представила по требованию инспекции спорные счета-фактуры (постановление ФАС Центрального округа от 29.03.05 N А48-6512/04-19).

Еще в одном споре налогоплательщик не смог исполнить требование налоговиков о представлении счетов-фактур в связи с угоном транспортного средства, в котором находился архив документов (постановление ФАС Центрального округа от 05.12.12 N А54-1629/2012). Факт угона автомобиля и утраты в связи с этим бухгалтерских документов организация подтвердила справкой Следственного управления. Суд пришел к выводу, что налогоплательщик правомерно применил вычет, поскольку суммы НДС отражены в книге покупок и книге учета доходов и расходов хозяйственных операций, а счета-фактуры не представлены по объективным причинам.

ФАС Восточно-Сибирского округа также поддержал налогоплательщика, не представившего по требованию налоговиков спорные счета-фактуры, так как бумаги были похищены (постановление от 10.05.06 N А19-3677/05-5-Ф02-2166/06-С1).

Примечание. В одном из дел суд согласился, что компания не исполнила требование контролеров из-за угона автомобиля, в котором находился архив документов.

Если счета-фактуры отсутствуют, так как находятся в ОВД, заявлять вычет по НДС рискованно

Нередко документы, подтверждающие вычет, у налогоплательщика изымают органы внутренних дел. Рассматривая подобную ситуацию, ФАС Уральского округа в постановлении от 19.04.06 N Ф09-2887/06-С2 указал, что наличие счета-фактуры является определяющим условием для вычета НДС. Следовательно, при отсутствии счета-фактуры компания права на вычет не имеет. Даже несмотря на то, что спорные документы изъяли органы внутренних дел в рамках расследования уголовного дела.

Однако большинство судов поддерживает налогоплательщика - отсутствие на момент проведения проверки счетов-фактур по причине их изъятия и утери органами внутренних дел не может свидетельствовать об отсутствии самого права на применение вычета (постановления ФАС Восточно-Сибирского от 12.04.06 N А19-17774/05-20-Ф02-1512/06-С1 и Поволжского от 17.02.06 N А12-22360/04-С50 округов).

В частности, одним из аргументов в пользу компании может послужить тот факт, что контрагент компании, выставивший спорные счета-фактуры, впоследствии утраченные органами ОВД, на момент проведения проверки исключен из ЕГРЮЛ. Следовательно, у организации не было возможности запросить копии и восстановить утраченные документы для того, чтобы исполнить требование контролеров (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 22.02.12 N А53-2198/2011).

В некоторых случаях вычет НДС компании подтверждают копиями счетов-фактур

Как показывает практика, в случае утраты оригинала счета-фактуры документом, подтверждающим право налогоплательщика на вычет "входного" НДС, может послужить его копия.

Так, в одном из дел у предпринимателя были украдены первичные бухгалтерские документы и счета-фактуры. ФАС Западно-Сибирского округа указал, что в этом случае предприниматель все равно обязан представить в инспекцию документы, обосновывающие заявленный вычет. При этом такими документами могли служить копии утраченных счетов-фактур. Поскольку ИП представил в суд восстановленные документы, суд доначисления налоговиков отменил (постановление от 01.06.12 N А45-16568/2011).

В другом споре суд также поддержал налогоплательщика, который представил копии утраченных счетов-фактур одновременно с возражениями на акт проверки (постановление ФАС Уральского округа от 19.07.11 N Ф09-3665/11).

Кстати. Право на вычет обоснует электронная копия счета-фактуры

Судебная практика подтверждает, что, если у налогоплательщика отсутствует счет-фактура, право на вычет можно подтвердить копией этого документа. При этом копию допускается оформить в электронном виде. Так, ФАС Северо-Западного округа рассмотрел спор, в котором компания заявила вычет НДС со стоимости возвращенного ей товара. Соответствующие счета-фактуры компания уничтожила по истечении сроков их хранения.

Однако суд признал электронную копию счета-фактуры, полученную от контрагента, документом, подтверждающим право налогоплательщика на спорный вычет (постановление от 01.03.10 N А56-16916/2009).

Случается, что оригиналы счетов-фактур компания уничтожает самостоятельно по истечении срока хранения (см. врезку выше). Однако впоследствии у нее возникает право на вычет НДС при возврате ранее реализованного товара (п. 5 ст. 171 НК РФ). В этом случае подтвердить право на вычет также можно копией счета-фактуры, полученного от контрагента (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.10.12 N 09АП-26961/2012).

Примечание. Если оригинал счета-фактуры компания уничтожила по истечении сроков хранения, вычет НДС при возврате товара подтвердит копия, полученная от контрагента.

Д.В. Скрябин,

управляющий партнер

юридической фирмы "Скрябин и партнеры"

"Российский налоговый курьер", N 3, февраль 2014 г.