Энциклопедия решений. Условие трудового договора об испытании (май 2025)

Условие трудового договора об испытании

Условие об испытании не является обязательным для включения в трудовой договор (см. ст. 57 ТК РФ). Соответственно, если стороны не считают для себя необходимым установление испытательного срока, работник в любом случае может быть принят на работу без испытания.

Цель установления испытания для работника - проверка его соответствия поручаемой работе. По смыслу части первой ст. 70 ТК РФ такое условие может быть предусмотрено в трудовом договоре только при его заключении (письмо Роструда от 05.04.2021 N ПГ/07358-6-1).

При переводе установить испытание дополнительным соглашением нельзя, поскольку в этом случае не заключается новый трудовой договор, а изменяется уже существующий (определение Седьмого КСОЮ от 22.03.2022 N 8Г-1577/2022). Если работодатель не уверен в том, что работник справится с выполнением новой трудовой функции, можно осуществить временный перевод на другую работу, который по окончании срока перевода и при наличии на то желания работника и работодателя может стать постоянным (см. часть первую ст. 72.2 ТК РФ).

Когда работник фактически допущен к работе, трудовой договор уже считается заключенным, но все равно должен быть оформлен в письменной форме (часть вторая ст. 67 ТК РФ). В такой ситуации условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы (часть вторая ст. 70 ТК РФ). Конечно, речь идет о письменном соглашении.

По смыслу ст. 70 ТК РФ условие об испытании может быть предусмотрено в трудовом договоре только по соглашению сторон. Роструд в письмах от 05.04.2021 N ПГ/07358-6-1, от 17.05.2011 N 1329-6-1 отметил: если работодатель настаивает на включении в трудовой договор указанного условия, а работник возражает против этого, то соответствующее условие не может быть установлено в трудовом договоре. Однако не следует воспринимать отказ кандидата от установления испытания как ситуацию, влекущую безусловную обязанность работодателя заключить с ним трудовой договор без испытательного срока. Учитывая, что трудовой договор представляет собой соглашение сторон, работодатель не обязан принимать работника на тех условиях, которые диктует последний. Заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом, а не обязанностью работодателя (п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2). Поэтому когда работодатель не смог уговорить работника на установление испытания, трудовой договор заключается сторонами без испытательного срока либо не заключается вообще.

Если в трудовом договоре условие об испытании отсутствует, это означает, что работник принят на работу без испытания (часть вторая ст. 70 ТК РФ). Соответственно, ни приказ о приеме на работу, ни локальные нормативные акты работодателя не могут служить подтверждением того, что работник проходит испытание (см., например, определения Волгоградского облсуда от 22.11.2018 N 33-16412/2018, Тюменского областного суда от 17.04.2017 N 33-2366/2017, Верховного Суда Республики Дагестан от 12.12.2016 N 33-5408/2016). Тем не менее, в судебной практике имеются примеры, когда работодателям с помощью иных документов (включая приказ о приеме на работу) удавалось доказать, что отсутствие в трудовом договоре условия об испытательном сроке является технической ошибкой, а договоренность об установлении работнику испытания была достигнута сторонами (см. определение Московского горсуда от 20.02.2020 N 33-8165/2020).

Законом предусмотрено две группы ограничений по установлению испытательного срока. Первая предполагает полный запрет на установление испытания при приеме на работу отдельных категорий работников. Вторая группа ограничений связана с максимальным сроком прохождения испытания.

Специальных требований к установлению испытательного срока внешним и внутренним совместителям закон не предусматривает. Поэтому в отношении лиц, принимаемых на работу по совместительству, вопрос о включении в трудовой договор условия об испытании, а также о продолжительности испытательного срока решается на основании общих правил.

Тема

Условия трудового договора

См. также

Категории работников, которым нельзя устанавливать испытательный срок

Продолжительность срока испытания

Правовой статус работника в период испытания

Увольнение в связи с неудовлетворительным результатом испытания

Перевод на другую работу

Энциклопедия судебной практики

Формы документов

План работы на период испытания работника

Заключение по результатам испытания работника