Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 апреля 2014 г. N 09АП-10811/14

г. Москва

28 апреля 2014 г.

Дело N А40-99967/12

Резолютивная часть постановления объявлена 23.04.2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 28.04.2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.Я. Голобородько

Судей Н.О. Окуловой, Р.Г. Нагаева

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.С. Абрамовым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ЗАО "ЕвроЛизинг"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.02.2014 г.

по делу N А40-99967/12 вынесенное судьей Н.Ю. Горбуновой

по делу о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "ЕвроЛизинг"

требование ЗАО "Международный Промышленный Банк"

при участии в судебном заседании:

от ЗАО "ЕвроЛизинг" - Маков Д.С. по дов. б/н от 30.04.2013

от конкурсного управляющего ЗАО "Международный Промышленный Банк" в лице ГК

"АСВ" - Морозова М.С. по дов. б/н от 14.01.2014, Бельков НА. по дов. б/н от

14.01.2014

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 17.01.2013 по делу N А40-99967/12-36-285Б в отношении ЗАО "ЕвроЛизинг" (ИНН 7701617242, ОГРН 1057748239031) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Родин Алексей Михайлович. Информация о введении наблюдения опубликована в газете "Коммерсантъ" N 24 от 09.02.2013.

В рамках дела о банкротстве ЗАО "Международный Промышленный Банк" заявлено требование о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "ЕвроЛизинг" задолженности в размере 876 183 337, 03 руб., возникшей из: Соглашения об общих условиях кредитования N 5500 от 21.11.2007, Соглашения об общих условиях кредитования N 5472 от 21.11.2007.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 14.02.2014 требования Банка признаны обоснованными и включены в заявленном размере в реестр требований кредиторов ЗАО "ЕвроЛизинг".

С вынесенным определением должник не согласился и подал апелляционную жалобу.

ЗАО "Международный Промышленный Банк" представил отзыв на апелляционную жалобу, просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого по делу определения проверены в порядке ст.266,268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, оснований к отмене определения не усматривает.

Установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Судом установлено, что на дату введения в отношении ЗАО "ЕвроЛизинг" процедуры наблюдения у последнего имеются неисполненные обязательства перед ЗАО "Международный Промышленный Банк" по соглашению об общих условиях кредитования N 5500 от 21.11.2007 г. и по соглашению об общих условиях кредитования N 5472 от 21.11.2007 г. в размере 876 183 337, 03 руб., из них: по соглашению об общих условиях кредитования N 5500 от 21.11.2007 г., в размере 250 648 641,50 руб.- основной долг, 83 998 182,78 руб.- проценты за пользование кредитом за период с 01.01.2010 г. по 17.01.2013 г., 109 282 807,69 руб.- пени за несвоевременный возврат основного долга за период с 09.11.2011 г. по 17.01.2013 г., 28 975 167,17 руб.- пени за несвоевременную уплату процентов за период с 09.11.2011 г. по 17.01.2013 г.; по соглашению об общих условиях кредитования N 5472 от 21.11.2007 г. в размере 240 843 652,61 руб.- основной долг, 42 673 935,86 руб.- проценты за пользование кредитом за период с 01.01.2010 г. по 17.01.2013 г., 105 007 832,62 руб.- пени за несвоевременный возврат основного долга за период с 09.11.2011 г. по 17.01.2013 г., 14 753 116,79 руб.- пени за несвоевременную уплату процентов за период с 09.11.2011 г. по 17.01.2013 г.

Данная задолженность подтверждается следующими доказательствами:

по соглашению об общих условиях кредитования N 5500 от 21.11.2007 г. - соглашением N5500 от 21.11.2007 г., заключенным между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ЗАО "ЕвроЛизинг", дополнительным соглашением и протоколами к нему; выписками по лицевому счету ЗАО "ЕвроЛизинг", открытому в ЗАО "Международный Промышленный Банк", о наличии задолженности; сводными мемориальными ордерами и распоряжениями ЗАО "Международный Промышленный Банк" о выдачи кредита; бухгалтерскими балансами ЗАО "ЕвроЛизинг" за 2007-2010 гг., отражающими образование кредиторской задолженности по кредитам, предоставленным ЗАО "Международный Промышленный Банк" в 2007 и 2008 гг.; частичным исполнением обязательств со стороны ЗАО "ЕвроЛизинг" в 2008 году по уплате процентов за пользование траншами в рамках соглашения N5500, подтверждаемое соответствующими платежными поручениями; протоколом внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ЕвроЛизинг" от 06.11.2007 г. об одобрении сделки - соглашения N5500; заявками должника на предоставление очередного транша в рамках соглашения N5500 для покупки транспортных средств (тягачи "Скания" в количестве 60 единиц, полуприцепов "Тонар" в количестве 65 единиц), договором купли-продажи техники от 08.08.2008 г. для дальнейшей передачи в лизинг, перепиской ЗАО "Международный Промышленный Банк" и должника. Поскольку предоставление кредитных средств по условиям п. 1.1.1 соглашения N5500 от 21.11.2007 г. являлось целевым - для приобретения оборудования и его дальнейшей передачи в лизинг, приобретение должником указанной техники свидетельствует о получении и расходовании кредитных средств ЗАО "Международный Промышленный Банк" в этих целях.

по соглашению об общих условиях кредитования N 5472 от 21.11.2007 г. - соглашением N5472 от 21.11.2007 г. заключенным между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ЗАО "ЕвроЛизинг", дополнительным соглашением и протоколами к нему; выписками по лицевому счету ЗАО "ЕвроЛизинг", открытому в ЗАО "Международный Промышленный Банк", о наличии задолженности; бухгалтерскими балансами ЗАО "ЕвроЛизинг" за 2007-2010 гг., отражающими образование кредиторской задолженности по кредитам, предоставленным Банком в 2007 и 2008 гг.; частичным исполнением обязательств со стороны ЗАО "ЕвроЛизинг" в 2007 - 2008 гг. по уплате процентов за пользование траншами в рамках соглашения N5472, подтверждаемое соответствующими поручениями на перевод иностранной валюты, поскольку предоставление кредитных средств осуществлялось в долларах США; распоряжениями ЗАО "Международный Промышленный Банк" о начислении процентов и письмами в адрес ЗАО "ЕвроЛизинг" с требованиями об их уплате; протоколом внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ЕвроЛизинг" от 06.11.2007 г. об одобрении сделки - соглашения N5472; протоколом внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ЕвроЛизинг" от 21.11.2007 г. об одобрении заключения протоколов к соглашению N5472; документами, связанными с покупкой на кредитные средства оборудования для Элегестского месторождения и передачи его в лизинг ЗАО "Енисейская промышленная компания". По условиям п. 1.1.1 денежные средства в рамках соглашения N5472 предоставляются на цели формирования покрытия по аккредетиву, открываемому кредитором для финансирования контракта по приобретению оборудования - комплекса глубокой разработки угольных пластов (КГРП) для дальнейшей передачи оборудования в лизинг в рамках проекта финансирования разработки Элегестского месторождения каменного угля (Республика Тыва). Приобретенный на кредитные средства КГРП ЗАО "ЕвроЛизинг" передало в лизинг ЗАО "Енисейская промышленная компания", которое выступило поручителем по настоящему соглашению N5472. Факт передачи оборудования в лизинг и его использование подтверждается следующими обстоятельствами: в отношении лизингополучателя - поручителя по соглашению N5472 - ЗАО "Енисейская промышленная компания" определением Арбитражного суда Республики Тыва от 13.02.2013 г. по делу NА69-16/2013 введена процедура наблюдения. В рамках дела о банкротстве ЗАО "ЕвроЛизинг" заявило свои требования на сумму 679 150 897, 19 руб. - задолженность по лизинговым платежам, возникшая из договора финансовой аренды (лизинга) NЕПК-01/2007 от 01.11.2007 г., по которому в лизинг был передан КГРП. Арбитражным судом Республики Тыва установлен факт передачи 01.10.2008 г. КГРП в лизинг и его использование, в связи с чем, требования ЗАО "ЕвроЛизинг" признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов ЗАО "Енисейская промышленная компания" определением Арбитражного суда Республики Тыва от 21.05.2013 г. по делу NА69-16/2013. Тем самым, подтверждается факт покупки КГРП ЗАО "ЕвроЛизинг" на целевые кредитные средства, предоставленные ЗАО "Международный Промышленный Банк" в рамках соглашения N5472.

Статья 134 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусматривает очередность удовлетворения требований кредиторов. Заявленные требования подлежат включению в реестр требований кредиторов должника третьей очереди.

В соответствии с ч. 3 ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Принимая во внимание изложенное, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что требование ЗАО "Международный Промышленный Банк" следует признать обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО "ЕвроЛизинг", поскольку требование предъявлено в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения, надлежащим образом подтверждено представленными доказательствами.

Доводы апелляционной жалобы во внимание приняты быть не могут в силу следующих обстоятельств.

Предоставление кредитных средств и наличие задолженности ЗАО "ЕвроЛизинг" по Соглашениям N 5500 и N 5472 доказано совокупностью доказательств: По Соглашению N 5500:

Подписанным со стороны ЗАО "ЕвроЛизинг" Соглашением N 5500, дополнительным соглашением и протоколами к нему;

Выписками по лицевому счету ЗАО "ЕвроЛизинг", открытому в ЗАО "Международный Промышленный Банк", о наличии задолженности;

Сводными мемориальными ордерами и распоряжениями Банка о выдачи кредита;

Бухгалтерскими балансами ЗАО "ЕвроЛизинг" за 2007-2010 гг., отражающими образование кредиторской задолженности по кредитам, предоставленным Банком в 2007 и 2008 гг.;

Частичным исполнением обязательств со стороны ЗАО "ЕвроЛизинг" в 2008 году по уплате процентов за пользование траншами в рамках Соглашения N 5500, подтверждаемое соответствующими платежными поручениями.

Протоколом внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ЕвроЛизинг" от 06.11.2007 об одобрении сделки - Соглашения N 5500;

Заявками должника на предоставление очередного транша в рамках Соглашения N 5500 для покупки транспортных средств на кредитные средства Банка (тягачи "Скания" в количестве 60 единиц, полуприцепов "Тонар" в количестве 65 единиц), договором купли-продажи транспортных средств от 08.04.2008, перепиской Банка и должника.

По Соглашению N 5472:

Подписанным со стороны ЗАО "ЕвроЛизинг" Соглашением N 5472, дополнительным соглашением и протоколами к нему;

Выписками по лицевому счету ЗАО "ЕвроЛизинг", открытому в ЗАО "Международный Промышленный Банк", о наличии задолженности;

Бухгалтерскими балансами ЗАО "ЕвроЛизинг" за 2007-2010 гг., отражающими образование кредиторской задолженности по кредитам, предоставленным Банком в 2007 и 2008 гг.;

Частичным исполнением обязательств со стороны ЗАО "ЕвроЛизинг" в 2007 - 2008 гг. по уплате процентов за пользование траншами в рамках Соглашения N 5472, подтверждаемое соответствующими поручениями на перевод иностранной валюты, поскольку предоставление кредитных средств осуществлялось в долларах США; распоряжениями Банка о начислении процентов и письмами в адрес Заемщика с требованиями об их уплате;

Протоколом внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ЕвроЛизинг" от 06.11.2007 об одобрении сделки - Соглашения N 5472;

Протоколом внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ЕвроЛизинг" от 21.11.2007 об одобрении заключения протоколов к Соглашению N 5472;

Документами, связанными с покупкой на кредитные средства оборудования для Элегестского месторождения и передачи его в лизинг ЗАО "Енисейская промышленная компания".

Факт предоставления кредитов подтверждается частичным исполнением обязательств по уплате процентов со стороны ЗАО "ЕвроЛизинг".

В материалы дела представлены платежные поручения, подтверждающие перечисление в 2008 году от ЗАО "ЕвроЛизинг" процентов за пользование кредитом по Соглашению N 5500. Следует отметить, что платежные поручения об уплате процентов предоставлял непосредственно должник в материалы приостановленного арбитражного дела N А40-14465/12-133-132 по иску Банка к ЗАО "ЕвроЛизинг" и ЗАО "Енисейская промышленная компания" (поручитель) о солидарном взыскании задолженности по Соглашению N 5500.

Также факт получения кредитных средств по Соглашению N 5472 подтверждается частичным исполнением обязательств со стороны ЗАО "ЕвроЛизинг" в 2007 - 2008 гг. В частности, в материалы дела представлены соответствующие поручения на перевод иностранной валюты (кредитные средства предоставлялись в долларах США), распоряжениями Банка о начислении процентов и письмами в адрес заемщика с требованиями об их уплате.

Поскольку предоставление кредитов являлось целевым, то приобретение оборудования и автотранспортных средств, а также их последующая передача в лизинг подтверждает использование кредитных средств Банка.

По условиям п. 1.1.1 денежные средства в рамках Соглашения N 5472 предоставлялись на цели формирования покрытия по аккредетиву, открываемому кредитором для финансирования контракта по приобретению оборудования - комплекса глубокой разработки угольных пластов (КГРП) в целях дальнейшей передачи оборудования в лизинг в рамках проекта финансирования разработки Элегестского месторождения каменного угля (Республика Тыва). Приобретенный на кредитные средства КГРП заемщик передал в лизинг ЗАО "Енисейская промышленная компания" (ЗАО "ЕПК"), которое выступило поручителем по настоящему Соглашению. Факт передачи оборудования в лизинг и его использование подтверждается тем, что в 2013 году ЗАО "ЕвроЛизинг" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ЗАО "ЕПК" о расторжении договора лизинга. Решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.10.2013 по делу N А40-78971/13, измененным постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2013, договор лизинга расторгнут, в пользу ЗАО "ЕвроЛизинг" изъяты объекты лизинга, в том числе КГРП. Указанные судебные акты приобщались к материалам дела в суде первой инстанции.

По условиям п. 1.1.1 Соглашения N 5500 кредитные средства предоставлялись для приобретения оборудования и его дальнейшей передачи в лизинг. На кредитные средства ЗАО "ЕвроЛизинг" приобрело 60 новых седельных тягача Scania P380 CA6*4HNZ 2008 года по договору N 261\03-2008 от 08.04.2008, заключенному с ООО "СКАН-ЮГО-ВОСТОК АВТО" (продавец), на общую сумму 4 766 179, 50 Евро (копия договора приобщена к материалам дела). Указанные тягачи были переданы в лизинг ООО "Енисейская промышленная компания - Транспорт". Из определения Арбитражного суда г. Москвы от 24.01.2014 по делу N А40-49468/13 следует, что объекты лизинга были возвращены ЗАО "ЕвроЛизинг".

Таким образом, использование кредитных средств по целевому назначению доказывает факт получения ЗАО "ЕвроЛизинг" кредитных средств от Банка. Иные кредиторы денежные средства на покупку объектов лизинга должнику не предоставляли, собственные средства у должника отсутствовали и доказательств обратного со стороны ЗАО "ЕвроЛизинг" в материалы дела не представлено.

Судами признаны обоснованными требования к поручителю по Соглашениям N 5500 и N 5472.

ЗАО "Енисейская промышленная компания" (ЗАО "ЕПК") является поручителем по указанным соглашениям.

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 18.03.2014 по делу N А69-16/2014 ЗАО "ЕПК" признано несостоятельным (банкротом). В рамках дела о банкротстве Банк заявил требования о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "ЕПК":

на сумму 409 642 882,25 руб. - задолженность, возникшая из договора поручительства N 5472/п от 23.11.2007 к Соглашению N 5472. Требования включены в реестр в полном объеме определением Арбитражного суда Республики Тыва от 15.11.2013, оставленным без изменения постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.02.2014;

на сумму 483 915 494, 44 руб. - задолженность, возникшая из договора поручительства N 5500/п от 23.11.2007 к Соглашению N 5500. Требования включены в реестр в полном объеме определением Арбитражного суда Республики Тыва от 25.10.2013, оставленным без изменения постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.02.2014.

Таким образом, признание судами обоснованными требований Банка к поручителю подтверждает как факт предоставления кредитов, так и неисполнение обязательств со стороны ЗАО "ЕвроЛизинг", как основного заемщика.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Возражения должника опровергаются представленными в материалы дела документами, являются необоснованными, носят предположительный характер и не подтверждены документально. Доказательств опровергающих доводы кредитора в материалы дела не представлено.

Доказательств оплаты должником суммы задолженности в материалы дела также не представлено.

В силу ст.ст.64, 65, 69, 75 АПК РФ совокупностью перечисленных обстоятельств ЗАО "Международный Промышленный Банк" доказал предоставление кредитных средств должнику по Соглашениям N 5500 и N 5472, а также наличие задолженности по возврату кредитных средств, уплате процентов и штрафных санкций.

В нарушение ст.65 АПК РФ доводы должника о недостоверности выписок банка по лицевым счетам заемщика не доказаны и не подтверждены.

Доводы должника сводятся к тому, что поскольку кредитные средства предоставлялись непосредственно ЗАО "Международный Промышленный Банк", то выписки не могут быть приняты судом в качестве доказательств, поскольку банк является в данном случае заинтересованным лицом.

Кредитор, доказывая обоснованность своих требований, представил надлежаще оформленные выписки по лицевым счетам ЗАО "ЕвроЛизинг", свидетельствующие о наличии задолженности, которая числится на балансе банка. От иных кредитных учреждений данные выписки представлены быть не могут, поскольку по условиям п.3.1.1 Соглашений об N 5472 и N 5500 кредитные средства предоставлялись заемщику путем зачисления на счет, открытый у кредитора, то есть в ЗАО "Международный Промышленный Банк".

Поскольку ЗАО "Международный Промышленный Банк" решением Арбитражного суда г. Москвы 30.11.2010 N А40-119763/10-73-565 "Б" признано банкротом, то полномочия руководителя Банка, иных органов управления Банка в силу п.2 ст. 126 Закона о банкротстве с даты введения конкурсного производства прекращены. Вся имеющаяся бухгалтерская и иная документация передана конкурсному управляющему. Следовательно, никто иной, кроме как конкурсный управляющий и его представители не вправе формировать и заверять выписки. Тем самым, опровергаются доводы должника о ненадлежащем оформлении выписок.

Каких-либо доказательств недостоверности выписок со стороны должника не представлено, в том числе, не заявлялось в установленном порядке об их фальсификации.

Не могут быть приняты во внимание ссылки должника на судебные акты по оспариваемым Банком сделкам, т.к. к требованию Банка в деле о банкротстве ЗАО "ЕвроЛизинг" данные споры отношения не имеют, поскольку кредитные договоры, на которых основаны требования по настоящему делу, заключены между Банком и должником в 2007 году, когда кредитная организация осуществляла активную деятельность, не вызывающую вопросов со стороны контролирующих органов.

При таких обстоятельствах, доводы должника о недостоверности выписок не подтверждены со стороны ЗАО "ЕвроЛизинг" надлежащими и бесспорными доказательствами.

По вопросу уступки ЗАО "Международный Промышленный Банк" в пользу ООО "Межпромбанк Плюс" части требований к должнику по Соглашению N 5500.

Соглашение об общих условиях кредитования N 5500 от 22.11.2007 изначально заключено между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ЗАО "ЕвроЛизинг".

По условиям п.п.1.1, 1.1.2 денежные средства предоставлялись заемщику отдельными кредитами ("траншами"), порядок и срок возврата которых определяется соответствующим протоколом.

Всего было предоставлено четырнадцать траншей на общую сумму 420 048 641, 50 руб., оформленных соответственно четырнадцатью протоколами. В каждом протоколе указан размер предоставляемых кредитных средств, порядок и сроки возврата.

Впоследствии права требования по Протоколам N 1, 2 были переуступлены Банком в пользу ООО "Межпромбанк Плюс" на основании Договора уступки прав (требований) от 25.04.2008 N 5500-2/У.

После уступки прав (требований), ЗАО "ЕвроЛизинг" имеет обязательства перед ЗАО "Международный Промышленный Банк" по возврату средств по Протоколам N 3-14, а перед ООО "Межпромбанк Плюс" - по Протоколам N 1, 2.

В настоящее время факт наличия задолженности ЗАО "ЕвроЛизинг" перед ООО "Межпромбанк Плюс", возникшей из Протоколов N 1 и 2 к Соглашению N 5500, подтверждено вступившими в законную силу судебными актами:

Задолженность на сумму 176 144 992, 47 руб. по Протоколу N 1 (основной долг -119 700 000, 00 руб.) подтверждена Решением Арбитражного суда г. Москвы от 27.11.2012 по делу N А40-60407/12-103-85 "Б", оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного суда от 04.03.2013 и Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 29.05.2013;

Задолженность на сумму 72 741 455, 21 руб. по Протоколу N 2 (основной долг -49 700 000, 00 руб.) подтверждена Решением Арбитражного суда г. Москвы от 27.11.2012 по делу NА40-60914/12-103-86 "Б", оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2013 и Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 29.05.2013.Более того, требования ООО "Межпромбанк Плюс" по Протоколам N1,2 к Соглашению N5500 включены в реестр требований кредиторов ЗАО "ЕвроЛизинг" определениями Арбитражного суда г. Москвы от 26.06.2013 по настоящему делу. Названными судебными акта установлен факт заключения между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ЗАО "ЕвроЛизинг" Соглашения N5500, что опровергает доводы должника и свидетельствует об обоснованности требований Банка.

На основании статьей ФЗ "О несостоятельности(банкротстве)", руководствуясь статьями 110, 266, 267, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.02.2014 г. по делу N А40-99967/12 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО"ЕвроЛизинг" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я.Голобородько

Судьи

Н.О.Окулова Р.Г.Нагаев