Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 ноября 2014 г. N 11АП-12796/14

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 4 февраля 2015 г. N Ф06-19417/13 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Самара

11 ноября 2014 г.

Дело N А55-28168/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 06 ноября 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 ноября 2014 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Александрова А.И.,

Судей Липкинд Е.Я., Серовой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания Федотовой Е.В.,

с участием:

от конкурсного управляющего ООО "Коммерческий Волжский социальный банк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" - представители Аргихина М.А. по доверенности от 13.02.2014 г. и Свиридов С.К. по доверенности от 13.02.2014 г.;

от ООО "АЗР МОТОРС Самара" - представители Дорофеева Ю.А. по доверенности N 2 от 02.06.2014 г. и Аргасцева Е.А. по доверенности от 14.08.2013 г.;

от ФНС России - представитель Нестеренко В.М. по доверенности от 14.10.2014 г.;

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале N 7 апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Коммерческий Волжский социальный банк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" на определение Арбитражного суда Самарской области от 30 июля 2014 г., принятое по заявлению об оспаривании сделки должника (вх.N51807 от 30.04.2014 г.) по делу А55-28168/2013 (судья Артемьева Ю.Н.) о несостоятельности (банкротстве) ООО "Коммерческий Волжский социальный банк" (ИНН 6311013853, ОГРН 1026300001860),

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Самарской области от 03.02.2014 г. "Коммерческий Волжский социальный банк" (Общество с ограниченной ответственностью) ООО "ВСБ", г. Самара, регистрационный номер Банка России 2428, дата регистрации 21.07.1993 года, ОГРН 1026300001860, ИНН 6311013853 (далее по тексту - ООО "ВСБ", Банк, должник) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на один год. Конкурсным управляющим должника утверждена Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов".

Конкурсный управляющий должника, с учетом принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ уточнений заявленных требований, обратилась в Арбитражный суд Самарской области с заявлением, в котором просил:

- признать недействительной сделкой банковскую операцию по списанию 29.11.2013 на основании платежного поручения N 3249 с расчетного счета ООО "АЗР МОТОРС Самара" N 40702810700000012481, открытого в "Коммерческом Волжском социальном банке (Общество с ограниченной ответственностью)", денежных средств в сумме 7 000 000 (семь миллионов) рублей в счет погашения задолженности ООО "АЗР МОТОРС Самара" по Кредитному договору N 470/10/13 от 18.06.2013 г.;

- признать недействительной сделкой банковскую операцию по списанию 29.11.2013 на основании платежного поручения N 3250 с расчетного счета ООО "АЗР МОТОРС Самара" N 40702810700000012481, открытого в "Коммерческом Волжском социальном банке (Общество с ограниченной ответственностью)", денежных средств в сумме 10 000 000 (десять миллионов) рублей в счет погашения задолженности ООО "АЗР МОТОРС Самара" по Договору на предоставление кредитной линии N 872/12/13 от 13.09.2013 г.;

- признать недействительной сделкой банковскую операцию по списанию 29.11.2013 на основании платежного поручения N 3251 с расчетного счета ООО "АЗР МОТОРС Самара" N 40702810700000012481, открытого в "Коммерческом Волжском социальном банке (Общество с ограниченной ответственностью)", денежных средств в сумме 5 000 000 (пять миллионов) рублей в счет погашения задолженности ООО "АЗР МОТОРС Самара" по Договору на предоставление кредитной линии N 929/12/13 от 03.10.2013 г.;

- восстановить остаток денежных средств на расчетном счете ООО "АЗР МОТОРС Самара" N 40702810700000012481, открытом в "Коммерческом Волжском социальном банке (Общество с ограниченной ответственностью)", в размере 22 000 000 руб. на дату 29.11.2013 г.;

- восстановить задолженность ООО "АРЗ МОТОРС Самара" перед ООО "ВСБ" по кредитному договору N 470/10/13 от 18.06.2013 г. в сумме 7 000 000 руб.

- восстановить задолженность ООО "АРЗ МОТОРС Самара" перед ООО "ВСБ" по договору на предоставление кредитной линии N 872/12/13 от 13.09.2013 г. в сумме 10 000 000 руб.;

- восстановить задолженность ООО "АРЗ МОТОРС Самара" перед ООО "ВСБ" по договору на предоставление кредитной линии N 929/12/13 от 03.10.2013 г. в сумме 5 000 000 руб.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 30 июля 2014 г. в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "ВСБ" ГК "Агентство по страхованию вкладов" отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий ООО "Коммерческий Волжский социальный банк" Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 августа 2014 года апелляционная жалоба конкурсного управляющего ООО "Коммерческий Волжский социальный банк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" принята к производству, судебное заседание назначено на 09 октября 2014 г. на 14 час 00 мин.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09 октября 2014 г. судебное разбирательство отложено на 06 ноября 2014 г.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06 ноября 2014 г. в судебном составе, рассматривающем апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Коммерческий Волжский социальный банк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" по делу А55-28168/2013, произведена замена судьи Радушевой О.Н. на судью Серову Е.А. После замены рассмотрение дела начато сначала.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

В судебных заседаниях представители Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" апелляционную жалобу, с учетом письменных дополнений, поддержали в полном объеме, просили определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представители ООО "АЗР МОТОРС Самара" возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, просили определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Отзыв на апелляционную жалобу приобщен к материалам дела.

От представителя ООО "АЗР Моторс Самара" поступило ходатайство о назначении экспертизы.

Представители Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" против удовлетворения заявленного ходатайства возражали.

Представитель уполномоченного органа разрешение ходатайства оставил на усмотрение суда.

Судебная коллегия определила в удовлетворении ходатайства ООО "АЗР Моторс Самара" о назначении экспертизы отказать, в связи с тем, что такое ходатайство не заявлялось при рассмотрении данного обособленного спора в суде первой инстанции, а также в связи с тем, что с учетом имеющихся в материалах дела доказательств, отсутствует необходимость в проведении судебной экспертизы.

От конкурсного управляющего ООО "ВСБ" ходатайство о приобщении к материалам дела следующих документов:

- анализа платежных поручений, поступивших в банк и отраженных на счетах 30223 и/или 47418;

- копий платежных поручений N 181 от 15.11.2013, N 173 от 18.11.2013, N 319 от 18.11.2013, N 25 от 18.11.2013, N 100 от 18.11.2013, N 073 от 19.11.2013, N 414 от 19.11.2013, N 202 от 19.11.2013, 73 от 19.11.2013, N 1449 от 19.11.2013, N 1 от 19.11.2013, N 130 от 19.11.2013, N 140 от 19.11.2013, N 49 от 19.11.2013, N 77 от 19.11.2013, N 306 от 19.11.2013, N 2 от 19.11.2013, N 1372 от 19.11.2013, N 14 от 19.11.2013, N 173 от 19.11.2013, N 92 от 19.11.2013, N 165 от 21.11.2013, N 103 от 25.11.2013, N 10 от 25.11.2013, N 313 от 26.11.2013, N 41 от N 26.11.2013, N 651 от 27.11.2013, N 69 от 27.11.2013, N 51 от 27.11.2013, N 68 от 27.11.2013, N 52 от 27.11.2013, N 67 от 27.11.2013, N 49 от 27.11.2013, N 50 от 27.11.2013, N 70 от 27.11.2013, N 71 от 27.11.2013, N 72 от 27.11.2013, N 74 от 27.11.2013, N 75 от 27.11.2013, N 76 от 27.11.2013, N 77 от 27.11.2013, N 78 от 27.11.2013, N 79 от 27.11.2013, N 80 от 27.11.2013, N 73 от 27.11.2013, N 53 от 27.11.2013, N 121 от 27.11.2013, N 279 от 27.11.2013, N 691 от 27.11.2013, N 191 от 27.11.2013, N 111 от 27.11.2013, N 40 от 26.11.2013, N 39 от 26.11.2013. N 38 от 26.11.2013, N 160 от 27.11.2013, N 394 от 26.11.2013, N 855 от 27.11.2013, N 1 от 27.11.2013, N 14 от 29.11.2013,313 от 28.11.2013, N 6 от 26.11.2013, N 11 от 28.11.2013, N 5 от 28.11.2013;

- анализа апелляционных определений Самарского областного суда;

- копий апелляционных определений Самарского областного суда;

- выписки по счету N 47418810900000000001 за период за период с 21.11.2013 по 29.11.2013.

Представители ООО "АЗР Моторс Самара" возражали против приобщения вышеуказанных документов к материалам дела.

Представитель уполномоченного органа разрешение заявленного ходатайства оставил на усмотрение суда.

Судебная коллегия определила ходатайство конкурсного управляющего ООО "ВСБ" о приобщении дополнительных документов удовлетворить в части приобщения к материалам дела анализа платежных поручений, поступивших в банк и отраженных на счетах 30223 и/или 47418; анализа апелляционных определений Самарского областного суда; выписки по счету N 47418810900000000001 за период за период с 21.11.2013 по 29.11.2013, в части приобщении к материалам дела остальных документов - отказать.

Иные лица, участвующие в деле, явку своих представителей не обеспечили, надлежащим образом извещены (направлением почтовых извещений и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абз. 2 ч. 1 ст. 121 АПК РФ) в связи с чем суд вправе рассмотреть дело в отсутствии представителей сторон согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд усматривает основания для отмены определения Арбитражного суда Самарской области от 30 июля 2014 г., принятого по заявлению об оспаривании сделки должника (вх.N 51807 от 30.04.2014 г.) по делу А55-28168/2013, исходя из нижеследующего.

Из материалов дела судебной коллегией установлено, что 06.10.2011 г. между ООО "ВСБ" и ООО "АЗР МОТОРС Самара" заключен договор банковского счета в валюте РФ N 9631, согласно которому Банк открыл ООО "АЗР МОТОРС Самара" расчетный счет N 40702810700000012481.

18.06.2013 г. между ООО "ВСБ" и ООО "АЗР МОТОРС Самара" заключен кредитный договор N 470/10/13, в соответствии с которым ООО "АЗР МОТОРС Самара" (Заемщик) был предоставлен кредит в размере 7 000 000 руб. с окончательным сроком возврата - не позднее 17.06.2014 г. (пункт 2.4.2. Договора).

Также 13.09.2013 г. стороны заключили кредитный договор N 872/12/13, в соответствии с условиями которого ООО "АЗР МОТОРС Самара" (Заемщик) была предоставлена кредитная линия с лимитом задолженности в размере 10 000 000 руб. с окончательным сроком возврата - не позднее 10.09.2014 г. (пункт 1.2 Договора).

03.10.2013 г. стороны заключили договор на предоставление кредитной линии N 929/12/13, в соответствии с которым ООО "АЗР МОТОРС Самара" (Заемщик) была предоставлена кредитная линия с лимитом задолженности в размере 5 000 000 руб. со сроком погашения - не позднее 03.06.2014 г. (пункт 1.2 Договора).

По состоянию на 29.11.2013 г. задолженность ООО "АЗР МОТОРС Самара" перед Банком по кредитному договору N 470/10/13 от 18.06.2013 г. составляла - 7 000 000 руб., по договору на предоставление кредитной линии N 872/12/13 от 13.09.2013 г. - 10 000 000 руб., а по договору на предоставление кредитной линии N 929/12/13 от 03.10.2013 г. - 5 000 000 руб.

29.11.2013 г. ООО "АЗР МОТОРС Самара" произведено полное погашение задолженности по вышеуказанным кредитным договорам, платежным поручением N 3249 от 29.11.2013 на сумму 7 000 000 руб. задолженность по кредитному договору N 470/10/13 от 18 июня 2013 г.; платежным поручением N 3250 от 29.11.2013 г. на сумму 10 000 000 руб. задолженность по договору на предоставление кредитной линии N 872/12/13 от 13 сентября 2013 г.; платежным поручением N 3251 от 29.11.2013 г. на сумму 5 000 000 руб. задолженность по договору на предоставление кредитной линии N 929/12/13 от 03 октября 2013 г.

Полагая, что сделки по списанию денежных средств совершены должником в течение одного месяца до принятия заявления о несостоятельности (банкротстве) должника и то, что они привели к оказанию большего предпочтения отдельному кредитору в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемых сделок конкурсный управляющий обратился в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании банковских операций недействительными на основании статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве) как сделок с предпочтением.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что оспариваемые банковские операции осуществлялись в результате обычной хозяйственной деятельности кредитной организации, их размер не превысил размера, установленного ч. 2 ст. 61.4 Закона о банкротстве для данного вида сделок, в связи с чем отсутствуют основания для признания сделок недействительными по основаниям, предусмотренным п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, с учетом конкретных обстоятельств дела не может согласиться с вышеуказанным выводом суда первой инстанции в силу следующего.

В соответствии с п.п. 1, 2 ст. 28, ст. 50.34 Закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" сделка, совершенная кредитной организацией, может быть признана арбитражным судом недействительной по заявлению конкурсного управляющего по основаниям и в порядке, предусмотренным ст. 28 Закона. При этом, периоды признания сделок недействительными исчисляются, начиная с даты назначения Банком России временной администрации.

В связи с неисполнением федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, а также нормативных актов Банка России, учитывая неоднократное применение в течение одного года мер, предусмотренных Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", на основании статьи 19, пункта 6 части 1 статьи 20 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" и части 11 статьи 74 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Приказом Банка России от 02.12.2013 N ОД-961 у ООО "Волжский Коммерческий Социальный банк" со 02 декабря 2013 г. отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

В соответствии с пунктом 2 статьи 17 Федерального закона от 25.02.1999 N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" с 02.12.2013 приказом Банка России от 02.12.2013 N ОД-962 назначена временная администрация по управлению кредитной организацией.

В данном случае действия по списанию денежных средств 29.11.2013 г. входят в период подозрительности сделок.

Согласно положениям ст. 61.1 - 61.9, п. 3 ст. 129 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий должника вправе обратиться в суд с заявлением о признании сделок, совершенных с имуществом должника недействительными.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" по правилам главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" могут быть оспорены действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств, банковские операции.

Таким образом, действия Банка и ООО "АЗР МОТОРС Самара", направленные на погашение задолженности по кредитному договору, являются сделками, которые могут быть оспорены по правилам законодательства о банкротстве.

В качестве оснований недействительности сделок конкурсный управляющий должника ссылается на п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Согласно п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве предусмотрено, что сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Из разъяснений, данных в п.п. 10, 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 63 от 23.12.2010 следует, что в силу п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими в отношении удовлетворения требований.

Применяя перечень условий, когда имеет место оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, приведенный в абз. 2-5 п. 1 ст. 61.3., судам следует иметь в виду, что для признания наличия такого предпочтения достаточно хотя бы одного из этих условий. При совершении сделки после принятия заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия заявления о признании должника банкротом, то при наличии обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 61.3, наличие иных обстоятельств (в частности недобросовестности контрагента) не требуется.

В рассматриваемом случае доказательствами, имеющимися в материалах дела, подтверждается наличие обстоятельств для признания сделок недействительными по п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

В соответствии со ст. 845 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.

ООО "АЗР МОТОРС Самара" является клиентом банка в отношении тех средств, которые отражены на счете N 40702810700000012481 на основании договора банковского счета N 9631 от 06.10.2011 г. (л.д. 15-16 т. 1), следовательно, в силу положений гражданского законодательства, клиент банка является его кредитором в отношении средств, размещенных на его счете.

Вышеуказанное подтверждается правоприменительной практикой, в частности в пункте 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.04.2009 года N 128 "Об обзоре практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" указано, что клиент является кредитором банка независимо от того, давал ли он банку какие-либо распоряжения о проведении операций по счету.

Оспариваемыми сделками от 29.11.2013 г. по списанию с расчетного счета ООО "АЗР МОТОРС Самара" N 40702810700000012481 денежных средств в сумме 22 000 000 руб. 00 коп., Банк произвел досрочное погашение суммы долга по кредитному договору N 470/10/13 и договорам на предоставление кредитной линии NN 872/12/13, 929/12/13.

Материалами дела достоверно подтверждается тот факт, что на момент совершения оспариваемых сделок ООО "ВСБ" было фактически не платежеспособным и имело значительную кредиторскую задолженность, в том числе кредиторов первой, второй и третьей очереди, что подтверждается заключением о финансовом состоянии кредитной организации Коммерческий Волжский социальный банк (общество с ограниченной ответственностью)", подготовленным временной администрацией Банка в соответствии со Статьей 22.1 федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", установлено, что по состоянию на дату отзыва лицензии (02.12.2013) Банк имел неисполненные распоряжения клиентов, не проведенные из-за недостаточности средств на корреспондентском счете банка в течение 13 календарных дней, на общую сумму 117 792,2 тыс. рублей, которые первоначально были отражены на счете 30223 "Средства клиентов по незавершенным расчетным операциям при осуществлении расчетов через подразделения Банка России".

Фактически банк прекратил исполнять часть требований кредиторов, начиная с 15.11.2013 г. Неисполненные платежные поручения учитывались на счете 30223 и аккумулировались на нем до 20.11.2013 г., а с 21.11.2013 г. в банке начала формироваться картотека неоплаченных платежных поручений клиентов из-за недостаточности средств на корреспондентском счете, составившая на дату отзыва лицензии 194 458,1 тыс. рублей.

По состоянию на 15.04.2014 г. конкурсному управляющему ООО "ВСБ" предъявлены требования кредиторов на общую сумму 3 981 591 440 руб., в реестр требований кредиторов ООО "ВСБ" включены требования кредиторов на общую сумму 2 078 236 640 руб., в том числе в первую очередь - 182 805 380 руб., в третью очередь -1 870 381 940 руб.

Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что факт неплатежеспособности ООО "ВСБ" подтверждается вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Самарской области от 03.02.2013 г. по делу N А55-28168/2013, в котором установлено, что на дату отзыва лицензии (02.12.2013 г.) Банк имел неисполненные распоряжения кредиторов на сумму более 1 000 кратного минимального размера оплаты труда в течении более 13 дней в размере 117 792, 2 тыс. руб.

Согласно обстоятельствам, установленным в решении от 03.02.2013 г. по делу N А55-28168/2013, на момент отзыва у ООО "ВСБ" лицензии на осуществление банковских операций стоимость имущества (активов) банка составила 1 821 731 тыс. руб., а общая сумма обязательств банка составила 4 048 216 тыс. руб.

Данный судебный акт имеет преюдициальное значение и установленные в нем обстоятельства в силу ч. 2 ст. 69 АПК РФ не требуют дополнительного доказывания.

На дату совершения оспариваемых сделок Банком не были исполнены требования других кредиторов, возникших ранее требования ООО "АЗР МОТОРС Самара" (л.д. 63-82 т. 1).

Поскольку исполнение платежных документов должно было производиться в порядке календарной отчетности поступления платежных документов клиентов Банка, платежный документ ответчика не мог быть исполнен до исполнения платежных документов иных клиентов, которые поступили в Банк ранее платежных документов ответчика, в связи с чем совершение оспариваемой банковской операции противоречит нормативным актам Банка России.

Установление данных обстоятельств, а именно совершение оспариваемых сделок в течение месяца до даты отзыва лицензии и подачи заявления о несостоятельности (банкротстве) ООО "ВСБ", наличие у должника иных кредиторов, в частности кредиторов первой, второй и третьей очереди, является достаточным в силу п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве для признания сделок по погашению кредита недействительными.

При отсутствии оспариваемых сделок, требования ООО "АЗР МОТОРС Самара", основанные на договоре банковского счета, учитывались бы в составе требований кредиторов третьей очереди должника и пропорциональному удовлетворению в составе этой очереди (после завершения расчетов с кредиторами первой и второй очереди), а Банк имел бы право требования с ООО "АЗР МОТОРС Самара" задолженности по кредитному договору и договорам на предоставление кредитной линии, то есть, право на взыскание дебиторской задолженности, входящей в состав конкурсной массы должника - кредитной организации.

ООО "ВСБ" имело бы возможность взыскать с ООО "АЗР МОТОРС Самара" задолженность по договору кредитной линии без учета остатка денежных средств на расчетном счете, открытом в банке-должнике.

Оспариваемые сделки привели к уменьшению конкурсной массы (прав требования к дебитору ООО "АЗР МОТОРС Самара"), подлежащей распределению между всеми кредиторами банка в процедуре конкурсного производства.

Этот вывод подтверждается позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 25.07.2001 N 138-О, в котором указано, что отношения банка и его клиента, вытекающие из договора банковского счета и основанные на принципах добросовестности и разумности действий его участников, являются гражданским правоотношениями, в рамках которых исполнение банком обязательств по зачислению поступающих на счет клиента денежных средств и их перечислению со счета, а также распоряжение клиентом находящимися на его счете денежными средствами, в том числе, при исполнении собственных обязательств Банка перед клиентом, могут осуществляться лишь при наличии на корреспондентском счете банка необходимых денежных средств.

Банковские операции по исполнению платежных поручений клиентов Банка, совершаемые "выборочно" и осуществляемые при отсутствии на корреспондентском счете Банка остатка денежных средств, достаточного для исполнения всех предъявленных Банку платежных документов клиентов Банка, с нарушением нормативных актов Банка России, не являются обычной хозяйственной деятельностью Банка и нарушают права других кредиторов, требования которых остались неисполненными.

Оспариваемые банковские платежи на сумму 22 000 000 руб. не превышают один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Согласно п. 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.12.2010 N 63 совершение сделки в сфере, отнесенной к основным видам деятельности должника в соответствии с его учредительными документами, само по себе не является достаточным для признания ее совершенной в процессе его обычной хозяйственной деятельности.

В соответствии с п. 14 постановления N 63 (в редакции Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 г. N 59), при определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.). Не могут быть, по общему правилу, отнесены к таким сделкам платеж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита.

В соответствии с п. 35.3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.12.2010 N 63 (в редакции Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 59) сделки кредитной организации (такие, как списание кредитной организацией денежных средств со счета клиента в этой кредитной организации в счет погашения задолженности клиента перед кредитной организацией (как на основании распоряжения клиента, так и без него), перечисление кредитной организацией денежных средств со счета клиента в этой кредитной организации на счет этого же или другого лица в другой кредитной организации (как на основании распоряжения клиента, так и без него) в принципе относятся к обычной хозяйственной деятельности кредитной организации, поэтому в силу пункта 2 статьи 61.4 Закона при их оспаривании на основании статьи 61.3 конкурсный управляющий кредитной организации обязан доказать, что соответствующие сделки выходят за пределы такой деятельности.

В качестве таких доказательств могут, в частности, с учетом всех обстоятельств дела рассматриваться сведения о том, что:

а) на момент совершения оспариваемой сделки в отношении кредитной организации регулятором был введен запрет на осуществление соответствующих банковских операций;

б) или на момент совершения оспариваемой сделки у кредитной организации имелась картотека неоплаченных платежных документов клиентов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете;

в) или оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам, в том числе перевести их в другие кредитные организации;

г) или клиент ввиду аффилированности с сотрудниками кредитной организации располагал недоступной другим информацией о делах кредитной организации и в момент совершения оспариваемого платежа знал о вероятном принятии в ближайшем будущем Банком России решения об отзыве (аннулировании) у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

д) или клиент перевел средства со вклада досрочно до истечения его срока с потерей значительной суммы процентов при отсутствии разумных экономических причин;

е) или оспариваемым платежом клиент исполнил договор поручительства, заключенный незадолго до платежа в обеспечение возникшего существенно ранее долга другого лица перед кредитной организацией.

Кроме того, при оспаривании платежей, указанных в пунктах 35.1 и 35.2 настоящего постановления, следует также учитывать, насколько обычными они были для клиента.

Вывод суда первой инстанции о том, что сделки на сумму 22 000 000 руб. совершены в результате обычной хозяйственной деятельности кредитной организации, признается судебной коллегией несостоятельным, поскольку оспариваемые платежи были осуществлены ООО "ВСБ" и клиентом банка в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам.

В силу пункта 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.12.2010 N 63, пункт 3 статьи 61.4 Закона о банкротстве распространяется на сделки по исполнению обязательств, которые были совершены непосредственно после заключения договора (в частности, на сделки розничной купли-продажи).

По сделке по досрочному возврату кредита в принципе невозможно получить равноценное встречное исполнение обязательств непосредственно после заключения договора.

Платежи на сумму 22 000 000 руб. не являлись возвратом очередной части кредита.

По условиям пункта 2.3.1. договоров на предоставление кредитной линии N 872/12/13 от 13 сентября 2013 г. и N 929/12/13 от 03 октября 2013 г. и п. 2.3.1. кредитного договора N 470/10/13 от 18 июня 2013 г. заемщик (ООО "АЗР МОТОРС Самара") вправе досрочно, до наступления срока погашения возвращать денежные средства, полученные по кредитной линии (л.д. 19, 21, 17 т.1) что не противоречит действующему законодательству.

Однако доказательства, имеющиеся в материалах дела, не свидетельствуют о том, что до совершения оспариваемых сделок 29.11.2013 г. заемщиком производился досрочный возврат полученных по кредитному договору и договорам кредитной линии денежных средств.

Основной долг (кредит) по договору на предоставление кредитной линии N 872/12/13 от 13 сентября 2013 г. должен был быть погашен ООО "АЗР МОТОРС Самара" не позднее 10 сентября 2014 г.

Основной долг (кредит) по договору на предоставление кредитной линии N 929/12/13 от 03 октября 2013 г. должен был быть погашен ООО "АЗР МОТОРС Самара" не позднее 03 июня 2014 г.

Основной долг (кредит) по кредитному договору N 470/10/13 от 18 июня 2013 г. должен был быть погашен ООО "АЗР МОТОРС Самара" не позднее 17 июня 2014 г.

Фактически задолженность по вышеуказанным договорам была погашена 29.11.2013 г. - за 6 месяцев до окончания срока пользования кредитом.

Таким образом, совершенные 29.11.2013 г. сделки (платежи) вышли за пределы обычных кредитных взаимоотношений, сложившихся между ООО "ВСБ" и ООО "АЗР МОТОРС Самара".

Получение банком от заемщика суммы кредита досрочно с использованием расчетного счета клиента-заемщика в условиях финансовых трудностей Банка, когда невозможно исполнения всех поручений клиентов (без исключения) по правилам ст. 855 ГК РФ, не может квалифицироваться как обычная хозяйственная деятельность ООО "ВСБ".

Таким образом, является обоснованным и подлежащим удовлетворению требование конкурсного управляющего о признании недействительными сделками банковской операции по списанию 29.11.2013 г. на основании платежного поручения N 3249 с расчетного счета ООО "АЗР МОТОРС Самара" N 40702810700000012481, открытого в "Коммерческом Волжском социальном банке (Общество с ограниченной ответственностью)", денежных средств в сумме 7 000 000 (семь миллионов) рублей в счет погашения задолженности ООО "АЗР МОТОРС Самара" по Кредитному договору N 470/10/13 от 18.06.2013 г.; платежного поручения N 3250 с расчетного счета ООО "АЗР МОТОРС Самара" N 40702810700000012481, открытого в "Коммерческом Волжском социальном банке (Общество с ограниченной ответственностью)", денежных средств в сумме 10 000 000 (десять миллионов) рублей в счет погашения задолженности ООО "АЗР МОТОРС Самара" по Договору на предоставление кредитной линии N 872/12/13 от 13.09.2013 г.; платежного поручения N 3251 с расчетного счета ООО "АЗР МОТОРС Самара" N 40702810700000012481, открытого в "Коммерческом Волжском социальном банке (Общество с ограниченной ответственностью)", денежных средств в сумме 5 000 000 (пять миллионов) рублей в счет погашения задолженности ООО "АЗР МОТОРС Самара" по Договору на предоставление кредитной линии N 929/12/13 от 03.10.2013 г.

Аналогичная правовая позиция содержится в постановлении Президиума ВАС РФ от 28.05.2013 N 7372/12 по делу N А41-16922/2011, определениях ВАС РФ от 26 декабря 2013 г., 25 апреля 2014 г., постановлениях Федерального арбитражного суда Поволжского округа по делу N А72-3615/2012.

Согласно п. 2 ст. 167 ГК РФ при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

Учитывая, что оспариваемые сделки совершены внутрибанковской проводкой, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости применения последствий признания сделки недействительной в виде восстановления остатка денежных средств на расчетном счете ООО "АЗР МОТОРС Самара" N 40702810700000012481, открытом в "Коммерческом Волжском социальном банке (Общество с ограниченной ответственностью)", в размере 22 000 000 (двадцать два миллиона) руб. на дату 29.11.2013; восстановления задолженности ООО "АРЗ МОТОРС Самара" перед ООО "ВСБ" по кредитному договору N470/10/13 от 18.06.2013 г. в сумме 7 000 000 (семь миллионов) руб.; восстановления задолженности ООО "АРЗ МОТОРС Самара" перед ООО "ВСБ" по договору на предоставление кредитной линии N872/12/13 от 13.09.2013 г. в сумме 10 000 000 (десять миллионов) руб.; восстановления задолженности ООО "АРЗ МОТОРС Самара" перед ООО "ВСБ" по договору на предоставление кредитной линии N929/12/13 от 03.10.2013 г. в сумме 5 000 000 (пять миллионов) руб.

На основании вышеизложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости отмены определения Арбитражного суда Самарской области от 30 июля 2014 г., принятого по заявлению об оспаривании сделки должника (вх.N 51807 от 30.04.2014 г.) по делу А55-28168/2013 и принятию по делу нового судебного акта об удовлетворении требований заявленных конкурсным управляющим должника.

Руководствуясь ст.ст. 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Отменить определение Арбитражного суда Самарской области от 30 июля 2014 г., принятое по заявлению об оспаривании сделки должника (вх.N 51807 от 30.04.2014 г.) по делу А55-28168/2013.

Принять по делу новый судебный акт.

Признать недействительными сделками:

- банковскую операцию по списанию 29.11.2013 на основании платежного поручения N 3249 с расчетного счета ООО "АЗР МОТОРС Самара" N 40702810700000012481, открытого в "Коммерческом Волжском социальном банке (Общество с ограниченной ответственностью)", денежных средств в сумме 7 000 000 (Семь миллионов) рублей в счет погашения задолженности ООО "АЗР МОТОРС Самара" по Кредитному договору N 470/10/13 от 18.06.2013 г.;

- банковскую операцию по списанию 29.11.2013 на основании платежного поручения N 3250 с расчетного счета ООО "АЗР МОТОРС Самара" N 40702810700000012481, открытого в "Коммерческом Волжском социальном банке (Общество с ограниченной ответственностью)", денежных средств в сумме 10 000 000 (Десять миллионов) рублей в счет погашения задолженности ООО "АЗР МОТОРС Самара" по Договору на предоставление кредитной линии N 872/12/13 от 13.09.2013 г.;

- банковскую операцию по списанию 29.11.2013 на основании платежного поручения N 3251 с расчетного счета ООО "АЗР МОТОРС Самара" N 40702810700000012481, открытого в "Коммерческом Волжском социальном банке (Общество с ограниченной ответственностью)", денежных средств в сумме 5 000 000 (Пять миллионов) рублей в счет погашения задолженности ООО "АЗР МОТОРС Самара" по Договору на предоставление кредитной линии N 929/12/13 от 03.10.2013 г

Применить последствия недействительности сделки в виде:

- восстановления остатка денежных средств на расчетном счете ООО "АЗР МОТОРС Самара" N 40702810700000012481, открытом в "Коммерческом Волжском социальном банке (Общество с ограниченной ответственностью)", в размере 22 000 000 (двадцать два миллиона) руб. на дату 29.11.2013;

- восстановления задолженности ООО "АРЗ МОТОРС Самара" перед ООО "ВСБ" по кредитному договору N 470/10/13 от 18.06.2013 г. в сумме 7 000 000 (семь миллионов) руб.;

- восстановления задолженности ООО "АРЗ МОТОРС Самара" перед ООО "ВСБ" по договору на предоставление кредитной линии N 872/12/13 от 13.09.2013 г. в сумме 10 000 000 (десять миллионов) руб.

- восстановления задолженности ООО "АРЗ МОТОРС Самара" перед ООО "ВСБ" по договору на предоставление кредитной линии N 929/12/13 от 03.10.2013 г. в сумме 5 000 000 (пять миллионов) руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок.

Председательствующий

А.И. Александров

Судьи

Е.Я. Липкинд Е.А. Серова