Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 ноября 2014 г. N 09АП-45351/14

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 30 марта 2015 г. N Ф05-1091/15 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

24 ноября 2014 г.

Дело N А40-77694/12

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 ноября 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Г.Н. Поповой,

Судей: М.С. Сафроновой, А.С. Маслова

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.А. Пузраковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего ОАО "Тушинский машиностроительный завод" В.В. Чулисова на определение Арбитражного суда г. Москвы от 22 августа 2014 г. по делу N А40-77694/12, вынесенное судьёй К.А. Вериной о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Тушинский машиностроительный завод",

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ОАО "Тушинский машиностроительный завод" В.В. Чулисова - Полякова Г.В. по дов. б/н от 11.08.2014,

от ЗАО "Корпорация Тушино" - Дорофеева Ю.С. по дов. N 44/04-07-2014 от 04.06.2014

о признании сделок по зачету с ЗАО "Корпорация Тушино" недействительными

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24 июня 2013 года должник- ОАО "Тушинский машиностроительный завод" (ОГРН 1027700331053, ИНН 7733022008) признан несостоятельным банкротом, в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Чулисов Вячеслав Владимирович, о чем опубликована информация в газете "Коммерсантъ" от 29.06.2013г.N 112.

Конкурсный управляющий должника обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительными сделок: одностороннюю сделку зачета взаимных требований, осуществленную 01.02.2012 г. с ЗАО"Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО"Корпорация Тушино" о зачете от 11.01.2012 г. на сумму 125000 рублей; одностороннюю сделку зачета взаимных требований, осуществленную 29.02.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" N КТ-28 о зачете от 03.02.2012 г. на сумму 125 000 рублей; сделку зачета взаимных требований, осуществленную 29.02.2012 г. на основании соглашения о зачете взаимных требований от 29.02.2012 г., заключенного между ОАО "ТМЗ" и ЗАО "Корпорация Тушино" на сумму 2530000 рублей 20 копеек; одностороннюю сделку зачета взаимных требований, осуществленную 31.03.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино"

N КТ-82 о зачете от 02.03.2012 г. на сумму 125000 рублей; одностороннюю сделку зачета взаимных требований, осуществленную 30.04.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" N КТ-149 о зачете от 09.04.2012 г. на сумму 125000 рублей; сделку зачета взаимных требований, осуществленную 17.05.2012 г. на основании соглашения о зачете взаимных требований от 17.05.2012 г., заключенного между ОАО "ТМЗ" и ЗАО "Корпорация Тушино" на сумму 649000 рублей; одностороннюю сделку зачета взаимных требований, осуществленную 31.05.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" N КТ-198 о зачете от 14.05.2012 г. на сумму 125000 рублей; одностороннюю сделку зачета взаимных требований, осуществленную 28.06.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" N КТ-255 о зачете от 28.96.2012 г. на сумму 125000 рублей; одностороннюю сделку зачета взаимных требований, осуществленную 31.07.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино"

N КТ-303 о зачете от 23.07.2012 г. на сумму 125000 рублей; одностороннюю сделку зачета взаимных требований, осуществленную 14.08.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" N КТ-330 о зачете от 13.08.2012 г. на сумму 125000 рублей; одностороннюю сделку зачета взаимных требований, осуществленную 21.09.201 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" N КТ-390 о зачете от 21.09.2012 г. на сумму 125000 рублей; сделку зачета взаимных требований, осуществленную 10.10.2012 г. на основании соглашения о зачете взаимных требований от 10.10.2012 г., заключенного между ОАО "ТМЗ" и ЗАО "Корпорация Тушино" на сумму 32067 рублей 29 копеек; сделку зачета взаимных требований, осуществленную 31.10.2012 г. на основании соглашения о зачете взаимных требований от 11.10.2012 г., заключенного между ОАО "ТМЗ" и ЗАО "Корпорация Тушино" на сумму 999598 рублей 18 копеек; одностороннюю сделку зачета взаимных требований, осуществленную 31.10.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино"

N КТ-428 о зачете от 16.10.2012 г. на сумму 125000 рублей; сделку зачета взаимных требований, осуществленную 31.10.2012 г. на основании соглашения о зачете взаимных требований от 10.10.2012 г., заключенного между ОАО "ТМЗ"ЗАО "Корпорация Тушино" на сумму 1315769 рублей 97 копеек; сделку зачета взаимных требований, осуществленную 31.10.2012 г. на основании соглашения о зачете взаимных требований от 16.10.2012 г., заключенного между ОАО "ТМЗ" и ЗАО "Корпорация Тушино" на сумму 385714 рублей 93 копейки; одностороннюю сделку зачета взаимных требований, осуществленную 14.11.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" N KT-482 о зачете от 14.11.2012 г. на сумму 125000 рублей; одностороннюю сделку зачета взаимных требований, осуществленную 03.12.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" N KT-500 о зачете от 03.12.2012 г. на сумму 125000 рублей; одностороннюю сделку зачета взаимных требований, осуществленную 31.12.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" NКТ-545 о зачете от 31.12.2012 г. на сумму 125000 рублей; одностороннюю сделку зачета взаимных требований, осуществленную 18.02.2013 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" о зачете от 18.02.2013 г. на сумму 125000 рублей; одностороннюю сделку зачета взаимных требований, осуществленную 14.03.2013 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино"

N KT-95 о зачете от 14.03.2013 г. на сумму 125000 рублей; одностороннюю сделку зачета взаимных требований, осуществленную 11.04.2013 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" N КТ-148 о зачете от 11.04.2013 г. на сумму 125000 рублей; одностороннюю сделку зачета взаимных требований, осуществленную 28.05.2013 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" N KT-210 о зачете от 28.05.2013 г. на сумму 125000 рублей; одностороннюю сделку зачета взаимных требований, осуществленную 14.06.2013 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" о зачете от 14.06.2013 г. на сумму 125000 рублей; и о применении последствия недействительности сделок в виде восстановления задолженности ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" в сумме 8162150 рублей 37 копеек и восстановления задолженности должника перед ЗАО "Корпорация Тушино" в сумме 8162150 рублей 37 копеек.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 22 августа 2014 г. отказано конкурсному управляющему ОАО "Тушинский машиностроительный завод" в удовлетворении заявления о признании недействительными сделок зачета встречных требований, совершенных между ЗАО "Корпорация Тушино" и ОАО "ТМЗ".

Конкурсный управляющий должника, не согласившись с данным определением, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалоба на данное определение, в которой он просит определение суда первой инстанции отменить, заявление о признании сделок удовлетворить, ссылаясь на доводы, изложенные в тексте апелляционной жалобы.

Представитель ЗАО "Корпорация Тушино" с доводами апелляционной жалобы не согласился по мотивам, изложенным в отзыве.

Заслушав лиц, участвующих в судебном заседании, рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, исходя из следующего:

В соответствии со ст. 32 Федерального закона от 26.10.2002 года N 127-ФЗ (ред. от 12.03.2014 года, с изм. и доп., вступ. в силу с 01.07.2014 года) "О несостоятельности (банкротстве)", дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными законодательством Российской Федерации о банкротстве.

Согласно статьям 61.1, 61.9 Закона о банкротстве конкурсный управляющий должника вправе предъявлять иски о признании недействительными сделок, совершенных должником, как по общим основаниям, установленным Гражданским кодексом Российской Федерации, так и по специальным основаниям, предусмотренным главой III.1 настоящего Федерального закона.

По условиям п. 1 ст. 61.3. Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательств должника перед отдельным кредитором, возникшим до совершения оспариваемой сделки; сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством РФ о банкротстве.

Согласно п. 2 ст. 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Исходя из п. 3 ст. 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

При этом согласно п. 2 ст. 61.4. Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании ст. 61.3. Закона о банкротстве, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Согласно п. 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени.

Исходя из постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2011 N 722/11 к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, судебная арбитражная практика относит те, которые обусловлены разумными экономическими причинами, не отличаются существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого обществом в течение продолжительного периода времени.

Судом первой инстанции установлено, что определением Арбитражного суда города Москвы от 13.07.2012 г. возбуждено производство по делу о банкротстве ОАО "ТМЗ"; определением Арбитражного суда города Москвы от 22.10.2012 в отношении ОАО "ТМЗ" введена процедура наблюдения, временным управляющим назначен Логвинов А.Н., о чем опубликована информация в газете "Коммерсантъ" от 03.11.2012 N 208.

Согласно условиям взаимозачета, осуществлённого 01.02.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" о зачете от 11.01.2012 г., задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по договору аренды N ДСА-01/09-КТ от 01.09.10г. за декабрь месяц 2011 г. в размере

125000 рублей погашается встречным обязательством: частью задолженности ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по агентскому договору N А/КПР-01/04-КТ от 30.07.2004 г. за услуги в апреле месяце 2011 г. в размере 125000 рублей

По условиям взаимозачета, осуществленного 29.02.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" N КТ-28 о зачете от 03.02.2012 г., задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по договору аренды N ДСА-01/09-КТ от 01.09.2010 г. за январь месяц 2012 г. в размере 125000 рублей, погашается встречным обязательством: частью задолженности ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по агентскому договору NА/КПР-01/04-КТ от 30.07.2004 г. за услуги в апреле месяце 2011 г. в размере 125 000 рублей.

Согласно условиям взаимозачета, осуществленного 29.02.2012 г. на основании соглашения о зачете взаимных требований от 29.02.2012 г., заключенного между ОАО "ТМЗ" и ЗАО "Корпорация Тушино", часть задолженности ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по агентскому договору от 01.12.2011 г. N АД-01/12-11/КТ в размере 2530000 рублей, погашается встречным обязательством: частью задолженности ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору аренды от 01.05.2011 г.

N 25-34/11 за февраль 2012 г. в размере 2530000 рублей.

По условиям взаимозачета, осуществленного 31.03.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" N КТ-82 о зачете от 02.03.2012 г., задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по договору аренды от 01.09.2010 г. N ДСА-01/09-КТ за февраль месяц 2012 г. в размере 125000 рублей, погашается встречным обязательством: частью задолженности ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по агентскому договору от 30.07.2004 г. NА/КПР-01/04-КТ за услуги в апреле месяце 2011 г. в размере 125000 руб.

Согласно условиям взаимозачета, осуществленного 30.04.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" N КТ-149 о зачете от 09.04.2012 г., задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по договору аренды от 01.09.2010 г. N ДСА-01/09-КТ за март месяц 2012 г. в размере 125000 рублей, погашается встречным обязательством: задолженностью ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по агентскому договору от 30.07.2004 г. NА/КПР-01/04-КТ за услуги в апреле месяце 2011 г. в размере 79789 руб. 42 коп. и частью задолженности по договору от 16.05.2008 г. N14-631/08 за услуги в феврале 2012 г. в размере 45219 руб. 58 коп, итого на сумму 125000 рублей.

По условиям взаимозачета, осуществленного 17.05.2012 г. на основании соглашения о зачете взаимных требований от 17.05.2012 г., часть задолженности ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по агентскому договору от 01.12.2011 г.

N АД-01/12-11КТ в размере 649000 рублей, погашается встречным обязательством: задолженностью ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору аренды от 01.12.2011 г.N 25-62/11 за апрель 2012 г. в сумме 570439 руб. 67 коп. и частью задолженности по договору аренды от 01.08.2008 г. N 25-39/08 за март 2012 г. в размере 78560 руб. 33 коп, итого на 649000 рублей.

Согласно условиям взаимозачета, осуществленного 31.05.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" от 14.05.2012 г. N КТ-198 о зачете задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по договору аренды от 01.09.2010 г. N ДСА-01/09-КТ за апрель месяц 2012 г. в размере 125000 рублей, погашается встречным обязательством: частью задолженности ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору от 16.05.2008 г. N14-631/08 за услуги в марте 2012 г. в размере 125000 рублей.

По условиям взаимозачета, осуществленного 28.06.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" от 28.96.2012г.N КТ-255 о зачете, задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по договору аренды от 01.09.2010 г. N ДСА-01/09-КТ за май месяц 2012 г. в размере

125000 рублей, погашается встречным обязательством: частью задолженности ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору от 01.08.2008 г. N 25-39/08 за коммунальные услуги и использование земельного участка в мае 2012 г. в размере

125000 рублей.

Согласно условиям взаимозачета, осуществленного 31.07.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" от 23.07.2012 г N КТ-303 о зачете., задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по договору аренды от 01.09.2010 г. N ДСА-01/09-КТ за июнь месяц 2012 г. в размере 125000 рублей, погашается встречным обязательством: частью задолженности ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору от 01.08.2008 г N 25-39/08. за коммунальные услуги и использование земельного участка в июне 2012 г. в размере 125000 рублей.

По условиям взаимозачета, осуществленного 14.08.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" от 13.08.2012г.N КТ-330 о зачете, задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по договору аренды от 01.09.2010 г. N ДСА-01/09-КТ за июль месяц 2012 г. в размере 125000 рублей, погашается встречным обязательством: задолженностью ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору от 01.08.2008 г. N25-39/08 за коммунальные услуги и использование земельного участка в июле 2012 г. в размере

114168 руб. 62 коп и частью задолженности за аренду помещений в июле 2012 г. в размере 10831 руб. 38 коп, а всего в размере 125000 руб.

Согласно условиям взаимозачета, осуществленного 21.09.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" от 21.09.2012 г. N КТ-390 о зачете, задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по договору аренды от 01.09.2010 г. N ДСА-01/09-КТ за август месяц 2012 г. в размере 125000 рублей, погашается встречным обязательством: задолженностью ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору от 01.08.2008 г N 25-39/08. за коммунальные услуги и использование земельного участка в июле и августе 2012 г. в размере 106516 руб. 15 коп и частью задолженности за аренду помещений в августе 2012 г. в размере 18483 руб. 85 коп, а всего в размере 12 000 руб.

По условиям взаимозачета, осуществленного 10.10.2012 г. на основании соглашения о зачете взаимных требований от 10.10.2012 г., задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по уплате вознаграждения агента за сентябрь 2012 г. по агентскому договору от 11.09.2012 г. N 14-239/12 в размере 32067 руб. 29 коп. погашается встречным обязательством: частью задолженности ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору аренды от 01.10.2010 г. N 14-355/10 за сентябрь 2012 г. в сумме 31967 руб. 81 коп. и по агентскому договору от 11.09.2012 г. N 14-239 по уплате процентов за пользование чужими денежными средствами, согласно расчету в размере 99 руб. 98 коп, а всего в размере 32067 руб. 29 коп.

Согласно условиям взаимозачета, осуществленного 31.10.2012 г. на основании соглашения о зачете взаимных требований от 11.10.2012 г., задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по агентскому договору от 01.12.2011 г N АД-01/12-11/КТ. в размере 999598 руб. 18 коп. погашается встречным обязательством: частью задолженности ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору аренды от 01.08.2008 г. N 25-39/08 по возмещению расходов за коммунальные услуги, электроэнергию и использование земельного участка в сентябре 2012 г. в размере

101 597 руб. и за аренду помещения в октябре 2012 г. в размере 898 001 руб., а всего в размере 999 598 рублей 18 копеек.

По условиям взаимозачета, осуществленного 31.10.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" от 16.10.2012г.N КТ-428 о зачете, задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по договору аренды от 01.09.2010 г. N ДСА-01/09-КТ за сентябрь месяц 2012 г. в размере 125000 руб. погашается встречным обязательством: задолженностью ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору аренды от 26.03.2012 г. N25-09/12 за октябрь 2012 г. в размере 125000 рублей.

Согласно условиям взаимозачета, осуществленного 31.10.2012 г. на основании соглашения о зачете взаимных требований от 10.10.2012 г., часть задолженности ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по агентскому договору от 01.12.2011 г. N АД-01/12-11/КТ в размере 1315769 руб. 97 коп., погашается встречным обязательством: задолженностью ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору аренды от 01.12.2011 г. N 25-62/11 в размере 1012870 руб. 00 коп. и по договору аренды от 26.03.2012 г. N 25-09/12 в размере 302899 руб. 97 коп., всего в размере 1 315 769 руб. 97 коп.

По условиям взаимозачета, осуществленного 31.10.2012 г. на основании соглашения о зачете взаимных требований от 16.10.2012 г., задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по агентскому договору от 01.12.2011г.N АД-01/12-11/КТ в размере 385714 руб. 93 коп., погашается встречным обязательством: задолженностью ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" за октябрь месяц 2012 по договору аренды от 26.03.2012 г. N 25-09/12 в размере 385 714 руб. 93 коп.

Согласно условиям взаимозачета, осуществленного 14.11.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" от 14.11.2012 г. N КТ- 482 о зачете задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по договору аренды от 01.09.2010 г. N ДСА-01/09-КТ за октябрь месяц 2012 г. в размере 125000 рублей, погашается встречным обязательством: частью задолженности ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору аренды

от 01.10.2012 г. N 25-33/12 за октябрь 2012 г. в размере 125000 рублей.

По условиям взаимозачета, осуществленного 03.12.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" от 03.12.2012г.N КТ-500 о зачете, задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по договору аренды от 01.09.2010 г. N ДСА-01/09-КТ за ноябрь месяц 2012 г. в размере 125000 рублей, погашается встречным обязательством: частью задолженности ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору аренды от 01.10.2010г.N 14-355/10 за ноябрь 2012 г. в размере 125 000 рублей.

Согласно условиям взаимозачета, осуществленного 31.12.2012 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" от 31.12.2012 г. N КТ-545 о зачете задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по договору аренды от 01.09.2010 г. N ДСА-01/09-КТ за декабрь месяц 2012 г. в размере 125000 рублей, погашается встречным обязательством: частью задолженности ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору аренды от 26.03.2012 г. N 25-09/12 за декабрь 2012 г. в размере 125 000 рублей.

По условиям взаимозачета, осуществленного 18.02.2013 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" о зачете от 18.02.2013 г., задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по договору аренды от 01.09.2010 г. N ДСА-01/09-КТ за январь 2013 г. в размере 125000 рублей, погашается встречным обязательством: частью задолженности ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору аренды от 01.08.2008г.N 25-39/08 за январь 2013 г. в размере 125 000 рублей.

Согласно условиям взаимозачета, осуществленного 14.03.2013 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" от 14.03.2013 г. N КТ-95 о зачете., задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по договору аренды от 01.09.2010 г. N ДСА-01/09-КТ за февраль месяц 2012 г. в размере 125000 рублей, погашается встречным обязательством: задолженностью ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору аренды от 26.03.2012 г. N 25-09/12 за февраль 2013 г. в размере 125 000 рублей.

По условиям взаимозачета, осуществленного 11.04.2013 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" от 11.04.2013 г..

N КТ-148, задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по договору аренды от 01.09.2010 г. N ДСА-01/09-КТ за март месяц 2013 г. в размере 125000 рублей, погашается встречным обязательством: задолженностью ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору от 01.08.2008 г. N 25-39/08 за аренду помещений в марте 2013 г. в размере 125 000 рублей.

Согласно условиям взаимозачета, осуществленного 28.05.2013 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" от 28.05.2013 г. N КТ-210 о зачете, задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по договору аренды от 01.09.2010 г. N ДСА-01/09-КТ за апрель месяц 2013 г. в размере 125000 рублей, погашается встречным обязательством: задолженностью ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору от 01.08.2008 г. N 25-39/08 за аренду помещений в апреле 2013 г. в размере 125 000 рублей.

По условиям взаимозачета, осуществленного14.06.2013 г. с ЗАО "Корпорация Тушино" на основании уведомления ЗАО "Корпорация Тушино" о зачете от 14.06.2013 г., задолженность ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино" по договору аренды от 01.09.2010 г. N ДСА-01/09-КТ за май месяц 2013 г. в размере 125000 рублей, погашается встречным обязательством: задолженностью ЗАО "Корпорация Тушино" перед ОАО "ТМЗ" по договору от 01.08.2008 г. N 25-39/08 за аренду помещений в мае 2013 г. в размере 125000 рублей.

Отказывая в удовлетворении заявления конкурсного управляющего, суд первой инстанции правомерно сделал вывод о том, что оспариваемые сделки относятся к сделкам, совершенным в процессе обычной хозяйственной деятельности, поскольку подобная система расчетов между ЗАО "Корпорация Тушино" и должником являлась обычной хозяйственной практикой на протяжении нескольких лет, существовала до возбуждения дела о банкротстве ОАО "ТМЗ".

Так, оспариваемые сделки были осуществлены на основании договоров аренды (от 01.09.2010г.N ДСА-01/09-КТ, от 26.03.2012 г. N 25-09/12, от 01.10.2010 г N 14-355/10, от 01.05.2011 г. N 25-34/11, от 01.08.2008 г. N 25-39/08, от 01.12.2010г.N 25-62/11, от 01.10.2012 г. N 25-33/12.), агентских договоров (от 01.12.2011г.N АД-01/12-11/КТ, от 30.07.2004г.N А/КПР-01/04-КТ) и договоров об оказании услуг (от 16.05.2008 г. N 14-631/08, от 01.08.2008 N 25-39/08), отношения по которым носили длящийся характер, что свидетельствует о том, что исполнение данных договоров относится к обычной хозяйственной деятельности как кредитора, так и должника.

О длящемся характере взаимоотношений между должником и ответчиком свидетельствуют и представленные в материалы дела уведомления о зачете встречных обязательств: от 20.06.2011 г. N КТ-312, от 06.07.2011 г. N КТ-334, от 08.08.2011 г., от 02.09.2011 г. N КТ-428, от 03.10.2011 г. N КТ-467., от 03.11.2011 г. N КТ-527, от 07.12.2011 г. N КТ-570.

Судом первой инстанции установлено также, что на момент принятия заявления о признании должника банкротом балансовая стоимость активов ОАО "ТМЗ" составляла 6 296 722 000 рублей 00 копеек, следовательно, сумма всех оспариваемых зачетов, совершенных кредитором, не превышает 1% от стоимости активов должника на дату совершения оспариваемых сделок.

Согласно п. 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", сделка по удовлетворению текущего платежа, совершенная с нарушением очередности, установленной пунктом 2 статьи 134 Закона о банкротстве, может быть признана недействительной на основании пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, если в результате этой сделки у должника отсутствуют денежные средства, достаточные для удовлетворения текущих платежей, имевших приоритет над погашенным требованием, в размере, на который они имели право до совершения оспариваемой сделки, при условии доказанности того, что получивший удовлетворение кредитор знал или должен был знать о нарушении такой очередности. Если к моменту рассмотрения заявления об оспаривании такой сделки имевшие приоритет кредиторы получат удовлетворение в соответствующем размере или будут представлены доказательства наличия в конкурсной массе необходимых для этого средств, эта сделка не может быть признана недействительной.

Правомерен вывод суда первой инстанции о том, что конкурсным управляющим не доказано, что сделки, совершенные после введения процедуры наблюдения в отношении ОАО "ТМЗ", привели к предпочтительному удовлетворению его требований перед иными кредиторами должника по текущим обязательствам и изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим в период процедуры наблюдения; также не доказано, что произведенный зачет привел к отсутствию (уменьшению) денежных средств для удовлетворения иных текущих платежей; не доказано, что вследствие заключения спорных сделок произошло уменьшение стоимости имущества должника или увеличение размера имущественных требований к нему.

Правомерно отмечено судом первой инстанции, что публикация о введении в отношении ОАО "ТМЗ" процедуры наблюдения состоялась только 03.11.2012 г. в газете "КоммерсантЪ" N 208, в связи с чем, конкурсный управляющий не доказал, что на дату совершения сделок 22.10.2012 г. ЗАО "Корпорация Тушино" знало о введении процедуры наблюдения в отношении должника.

Конкурсным управляющим не доказано, что ЗАО "Корпорация Тушино", совершая зачет в период шестимесячного срока до возбуждения дела о банкротстве ОАО "ТМЗ", знало о неплатежеспособности должника, равно как и не представлено доказательств того, что ЗАО "Корпорация Тушино" знало или должно было знать о намерениях должника причинить вред имущественным правам кредиторов путем совершения оспариваемых зачетов.

С данными выводами суда первой инстанции апелляционный согласен, исходя представленных сторонами материалов дела.

Доводы апелляционной жалобы не могут быть приняты апелляционным судом, исходя из следующего:

Требования конкурсного управляющего ОАО "ТМЗ" предъявленные в Арбитражный суд города Москвы были основаны на положениях абз. 2, 4 ч. 1 ст. 61.3. Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Способы обеспечения исполнения обязательств указаны в главе 23 ГК РФ. Нормы гражданского законодательства РФ не причисляют сделки по зачету встречных требований к одному из способов обеспечения исполнения обязательств. Следовательно, оспариваемые сделки никак не могли привести к тому, что ими были обеспечены какие-либо обязательства ОАО "ТМЗ" перед ЗАО "Корпорация Тушино".

В соответствии с п.2 ст. 64.1. Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", сделки по передачи имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании ст. 61.3 указанного Закона, если размер принятых обязательств или обязанностей не превышает 1% стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Согласно данным бухгалтерского баланса должника, находящегося в материалах дела, размер активов должника составляет 6 296 722 000 рублей. Указанное обстоятельство свидетельствует о том, что размер погашенных обязательств не превышает одного процента стоимости активов должника, определенный на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

На момент совершения большей части оспариваемых сделок: в отношении ОАО "ТМЗ" не было принято к производству заявление о признании должника банкротом, ЗАО "Корпорация Тушино" не обладало информацией, позволяющей сделать вывод о неплатежеспособности должника или о недостаточности его имущества; доказательств обратного конкурсным управляющим не представлено.

В соответствии с п. 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 г. N 63"О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", сделка по удовлетворению текущего платежа, совершенная с нарушением очередности, установленной п. 2 ст. 134 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", может быть признана недействительной на основании п.2 ст. 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", но если к моменту рассмотрения заявления об оспаривании такой сделки имевшие место приоритет кредиторы получат удовлетворение в соответствующем размере или будут представлены доказательства наличия в конкурсной массе необходимых для этого средств, эта сделка не может быть признана недействительной.

Заявителем апелляционной жалобы не представлены доказательства наличия иных кредиторов по текущим платежам на день совершения оспариваемых сделок.

В силу ч. 3 ст. 64.1. Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" сделки должника, направленные на исполнение обязательств, по которым должник получил равноценное встречное исполнение обязательств непосредственно после заключения договора, могут быть оспорены только на основании п. 2 ст. 61.2 настоящего Федерального закона. Данные сделки невозможно оспорить в порядке ч. 1 ст. 61.3. Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В этом случае необходимо доказать, что целью заключения сделок зачетов являлось исключительно причинение вреда имущественным интересам других кредиторов должника.

Доказательства, подтверждающие данные обстоятельства, не представлены конкурсным управляющим должника.

На момент совершения зачетов совершенных до принятия заявления о признании должника банкротом, ЗАО "Корпорация Тушино" не располагало сведениями о неплатежеспособности до официального опубликования соответствующих сведений - 03.11.2012 г., следовательно, совершая указанные сделки, должник и кредитор не могли нарушить права конкурсных кредиторов, т.к. их на тот момент не существовало, как и очередности удовлетворения требований, предусмотренной ст. 134 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Отчетность ОАО "ТМЗ" раскрытая в общедоступном порядке не содержит сведений, позволяющих сделать однозначный вывод о невозможности совершения с должником зачетов встречных требований.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что на момент совершения зачетов у должника имелась задолженность по выплате заработной платы, не может быть принята апелляционным судом, так как, конкурсным управляющим не представлены доказательства, что ЗАО "Корпорация Тушино" знало о наличии задолженности по заработной плате, т.е. было осведомлено о том, что зачётами будет нарушена очередность удовлетворения требований второй очереди. Кроме того, данный довод не был заявлен конкурсным управляющим в суде первой инстанции с документальным его обоснованием.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены определения.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266- 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 22 августа 2014 года по делу N А40-77694/12 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ОАО "Тушинский машиностроительный завод" В.В. Чулисова - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Г.Н. Попова

Судьи

М.С. Сафронова А.С. Маслов