Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 января 2015 г. N 15АП-22882/14

город Ростов-на-Дону

26 января 2015 г.

дело N А53-3651/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 22 января 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 января 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шимбаревой Н.В.

судей А.Н. Стрекачёва, Н.В. Сулименко

при ведении протокола судебного заседания Провоторовой В.В.

при участии:

от УФНС России по Ростовской области: представитель Табулов А.Р. по доверенности от 21.05.2014.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Волгодонского отделения (на правах управления) Ростовского отделения N 5221 ОАО "Сбербанк России" на определение Арбитражного суда Ростовской области от 28.11.2014 по делу N А53-3651/2013 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Речной порт", УФНС России по Ростовской области об оспаривании решений собрания кредиторов от 16.09.2014 в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью "Речной порт" несостоятельным (банкротом), принятое в составе судьи Латышевой К.В.

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Речной порт" (далее - должник) в Арбитражный суд Ростовской области поступило заявление ООО "Речной порт" и Управления ФНС России по Ростовской области о признании недействительным решений собрания кредиторов должника от 16.09.2014 г. (Заявления объединены судом в одно производство для совместного рассмотрения в порядке ст. 130 АПК РФ).

Определением Арбитражного суда от 28.11.2014 по делу N А53-3651/2013 суд определил удовлетворить заявления ООО "Речной порт" и Управления ФНС России по Ростовской области; оставить без рассмотрения ходатайство ОАО "Сбербанк России" о приобщении документов; признать недействительным решение собрания кредиторов, оформленное протоколом от 16.09.2014 г.

Не согласившись с определением суда 28.11.2014 по делу N А53-3651/2013 ОАО "Сбербанк России" обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Податель жалобы полагает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства дела.

В отзыве на апелляционную жалобу УФНС по Ростовской области указывает, что согласно с Определением Арбитражного суда Ростовской области от 28.11.2014 по делу N А53-3651/2013, поскольку выводы суда соответствуют обстоятельствам дела, просит оставить без изменения определение суда первой инстанции, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании лица, участвующие в деле, поддержали правовые позиции по спору.

Судебная коллегия на основании ст. 156 АПК РФ сочла возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся лиц, участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в том числе путем размещения информации на официальном сайте Арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

Законность и обоснованность Определения Арбитражного суда Ростовской области от 28.11.2014 по делу N А53-3651/2013 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Определением Арбитражного суда Ростовской области от 05.02.2014 (резолютивная часть объявлена 27.01.2014) в отношении общества с ограниченной ответственностью "Речной Порт" введена процедура наблюдения. Временным управляющим утверждена кандидатура Рондаря Владимира Николаевича.

16.09.2014 г. конкурсным кредитором ОАО "Сбербанк России" проведено собрание кредиторов должника, в повестку дня которого были включены следующие вопросы:

1)Отчет временного управляющего; 2) О применении дальнейшей процедуры банкротства; 3) Об образовании комитета кредиторов; 4) Об определении его количественного состава; 5) Об избрании членов комитета кредиторов; 6) Об избрании представителя собрания кредиторов; 7) Определение дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего; 8) О размере вознаграждения арбитражного управляющего; 9) Об определении саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий; 10) Об утверждении кандидатуры арбитражного управляющего; 11) О выборе реестродержателя; 12) Об определении места проведения последующих собраний кредиторов.

Как следует из протокола от 16.09.2014 г., в собрании приняли участие ОАО "Сбербанк России" (сумма требований 168 476 954,70 рублей - 93.073%,) и уполномоченный орган (сумма требований 10 543 908,61 рублей - 5,825%). Журнал регистрации кредиторов в материалах дела отсутствует.

По результатам рассмотрения вопросов повестки дня были приняты решения:

1) Не утверждать отчет временного управляющего; 2) Обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства; 3) Избрать комитет кредиторов; 4) Определить количественный состав комитета кредиторов в составе трех человек; 5) Избрать членами комитета кредиторов Желтухина М.А., Ружановскую А.С., Акунц С.А.; 6) Не избирать представителя собрания кредиторов; 7) Не определять дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего; 8) Определить размер вознаграждения арбитражного управляющего в размере 30 000 рублей в месяц; 9) Определить в качестве саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий, НП МСРО АУ "Содействие"; 10) Не утверждать кандидатуру арбитражного управляющего; Обязанности реестродержателя возложить на арбитражного управляющего; 12) Определить местом проведения последующих собраний кредиторов - г. Ростов-на-Дону, ул. Текучева, 139/94, каб. 219.

Уполномоченным органом заявлено о включении в повестку дня дополнительного вопроса об отложении собрания на 26.09.2014 г. По указанному вопросу было принято решение: "не откладывать собрание кредиторов".

Считая, что собрание кредиторов 16.09.2014 г. созвано и проведено с нарушением требований закона и нарушает их права и законные интересы, должник и уполномоченный орган оспорили его по всем вопросам повестки дня.

При вынесении определения суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В силу статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

В силу п. 1 ст. 72 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены статьей 13 настоящего Федерального закона.

Обязанность временного управляющего созывать и проводить первое собрание кредиторов установлена абз.6 ст. 67 Закона о банкротстве.

Пунктом 1 ст. 12 Закона о банкротстве также установлено, что организация и проведение собрания кредиторов осуществляется арбитражным управляющим

Порядок созыва собрания кредиторов установлен статьей 14 Закона о банкротстве, в соответствии с пунктами 1 - 2 которой собрание кредиторов созывается по инициативе арбитражного управляющего, комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов, либо одной трети от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов. В требовании о проведении собрания кредиторов должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку собрания кредиторов. Арбитражный управляющий не вправе вносить изменения в формулировки вопросов повестки собрания кредиторов, созываемого по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов.

В соответствии с пунктом 3 той же статьи собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом. Непроведение арбитражным управляющим собрания в указанный данным пунктом срок дает право провести собрание лицу (лицам), требовавшим проведения собрания кредиторов (пункт 5 статьи 12 Закона о банкротстве).

Как следует из материалов дела и пояснений ОАО "Сбербанк России", 09.09.2014 г. банком было направлено требование временному управляющему Рондарю В.Н. о проведении собрания кредиторов 16.09.2014 г. В тот же день конкурсным кредиторам и должнику телеграммами были направлены уведомления о проведении первого собрания кредиторов 16.09.2014 г. конкурсным кредитором.

Таким образом, конкурсный кредитор ОАО "Сбербанк России" самостоятельно принял решение о проведении собрания кредиторов 16.09.2014 г. в отсутствие доказательств отказа либо уклонения временного управляющего от проведения собрания по требованию кредитора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Закона о банкротстве надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Банк ссылается на то, что уведомил лиц, перечисленных в указанной норме, о проведении собрания кредиторов 16.09.2014 г. путем направления им телеграмм 09.09.2014 г., т.е. с соблюдением минимального пятидневного срока, предусмотренного законом.

Между тем в силу пункта 3 статьи 13 Закона о банкротстве в сообщении о проведении собрания кредиторов должны содержаться следующие сведения: наименование, место нахождения должника и его адрес; дата, время и место проведения собрания кредиторов; повестка собрания кредиторов; порядок ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов; порядок регистрации участников собрания.

Доказательств соблюдения указанных требований при направлении телеграмм 09.09.2014 г. банком не представлено.

Кроме того, из заявления уполномоченного органа следует, что в телеграмме содержалась информация о созыве и проведении собрания 16.09.2014 г. временным управляющим, а не конкурсным кредитором ОАО "Сбербанк России".

При этом судом учитывается то обстоятельство, что круг вопросов, подлежащих рассмотрению на первом собрании кредиторов, не является полностью произвольным, поскольку первое собрание кредиторов проводится по итогам процедуры наблюдения и его специальная компетенция определяется статьей 73 Закона о банкротстве. Принятие решений по итогам процедуры наблюдения предполагает рассмотрение кредиторами соответствующего отчета временного управляющего и приложенных к нему документов, подтверждающих содержащиеся в отчете выводы о финансовом состоянии должника.

Конкурсным кредитором ОАО "Сбербанк России" не представлено доказательств, подтверждающих необходимость и целесообразность проведения собрания кредиторов 16.09.2014 года, учитывая, что временным управляющим назначено проведение собрания кредиторов 26.09.2014 года, также отсутствуют доказательства соблюдения конкурсным кредитором порядка созыва собрания кредиторов установленного ст. 14 Закона о банкротстве.

Нарушение ОАО "Сбербанк России" установленного порядка созыва собрания кредиторов повлекло невозможность для лиц, имеющих право участвовать в первом собрании кредиторов, ознакомиться с материалами, подлежащими рассмотрению на собрании. Кроме того, отчет по итогам процедуры наблюдения к указанной дате временным управляющим не представлялся, а, следовательно, фактически оспариваемым собранием не рассматривался.

При этом 26.09.2014 г. арбитражным управляющим Рондарем В.Н. в установленном порядке созвано и проведено первое собрание кредиторов должника, в повестку дня которого включены те же вопросы, что и в повестку дня оспариваемого собрания от 16.09.2014 г.

Судом не принимается довод банка о необходимости проведения собрания 16.09.2014 г. в связи с назначением судебного заседания по рассмотрению итогов процедуры наблюдения на 17.09.2014 г. и непринятием временным управляющим мер по проведению собрания в соответствии с пунктом 1 статьи 72 Закона о банкротстве не позднее чем за 10 дней до даты судебного заседания, поскольку данное обстоятельство не освобождает от соблюдения установленного законом порядка созыва собрания кредиторов.

Кроме того, проведение первого собрания кредиторов не позднее чем за 10 дней до судебного заседания по рассмотрениям итогов процедуры наблюдения, с учетом установленного пунктом 1 статьи 13 Закона о банкротстве срока направления уведомлений о собрании, предполагает направление указанных уведомлений не позднее чем за 24 дня до даты судебного заседания, т.е. не позднее 25 августа 2014 г. Не получив соответствующего уведомления (с учетом нормального пробега заказной корреспонденции), банк не потребовал незамедлительно от временного управляющего соблюдения установленного законом срока проведения первого собрания кредиторов и предъявил соответствующее требование лишь 09.09.2014 г., т.е. в срок, исключающий как возможность созыва собрания в установленном законом порядке с обеспечением соблюдения прав и законных интересов всех лиц, имеющих право на участие в собрании, так и проведение собрания в срок, предусмотренный пунктом 1 статьи 72 Закона о банкротстве.

При таких обстоятельствах, исследовав представленные в дело доказательства, и оценив их в соответствии со статьей 71 Кодекса, доводы и возражения лиц, участвующих в деле, а также учитывая конкретные обстоятельства дела, суд апелляционной инстанции считает правомерными выводы суда первой инстанции о том, что требования должника и уполномоченного органа о признании недействительным решение собрания кредиторов, оформленное протоколом от 16.09.2014 г., подлежали удовлетворению.

Доводы подателя жалобы, приведенные в апелляционной жалобе, аналогичны доводам, приведенным последним в суде первой инстанции, и направлены на переоценку фактических обстоятельств дела и имеющихся в материалах дела доказательств, которым суд первой инстанции дал надлежащую оценку. Апелляционный суд считает, что оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 АПК РФ, не имеется.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 28.11.2014 по делу N А53-3651/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.В. Шимбарева

Судьи

А.Н. Стрекачёв Н.В. Сулименко