Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 марта 2016 г. N 13АП-1386/16

г. Санкт-Петербург

28 марта 2016 г.

Дело N А56-22336/2014/тр28

Резолютивная часть постановления объявлена 17 марта 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 марта 2016 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Тойвонена И.Ю.

судей Бурденкова Д.В., Медведевой И.Г.

при ведении протокола судебного заседания: Новожиловой Е.Г.

при участии:

от МИФНС России N 3 по Ленинградской области: Павлова О.И. по доверенности от 03.03.2016

от конкурсного управляющего ООО "Северная дноуглубительная компания": Зорина А.В. по доверенности от 12.01.2016

от ФГУП "Росморпорт": Марченко Е.А. по доверенности от 12.01.2015, Просвирин С.Ю. по доверенности от 08.04.2014

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 13АП-1386/2016, 13АП-1388/2016) единственного участника ООО "Северная дноуглубительная компания" "International Ressources S.A." и ООО "Северная дноуглубительная компания" на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 10.04.2015 по делу N А56-22336/2014/тр28 (судья Антипинская М.В.), принятое

по заявлению ФНС России в лице МИФНС России N 3 по Ленинградской области

к ООО "Северная дноуглубительная компания"

о включении требования в реестр,

установил:

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 20.07.2014 в отношении ООО "Северная дноуглубительная компания" (ОГРН 1044701420323, ИНН 4707020753) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Дмитриев Олег Валерьевич. Указанные сведения опубликованы в газете "Коммерсант" от 09.08.2014.

10.09.2014 в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области поступило заявление Федеральной налоговой службы о включении в реестр требований кредиторов требования в размере 1 658 097 112,37 руб., в том числе 142 548 948,79 руб. - основной долг, 1 515 298 163,58 руб. - пени, 250 000 руб. - штраф.

В судебном заседании представитель кредитора заявил ходатайство об уточнении суммы требования. Представитель должника против заявленного кредитором ходатайства возражал, представил суду контррасчет пени, произведенный на дату объявления резолютивной части определения о введении процедуры наблюдения. Временный управляющий поддержал позицию должника.

Уточнения приняты судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации.

Определением от 10.04.2015 требование Федеральной налоговой службы в размере: 142 408 874,81 - основной долг, 1 514 969 301,29 руб. - пени, 250 000 - штраф, включены в реестр требований кредиторов ООО "Северная дноуглубительная компания" с отнесением в третью очередь удовлетворения требований кредиторов.

Единственный участник ООО "Северная дноуглубительная компания" "International Ressources S.A." и ООО "Северная дноуглубительная компания" в апелляционных жалобах просили данный судебный акт отменить в части удовлетворения требования о включении в реестр задолженности перед Федеральным агентством морского и речного транспорта, возникших в результате невыполнения работ и невозврата авансов по государственным контрактам в размере 1 536 212 677, 41 руб., в том числе основного долга 31 029 934, 18 руб., пени 1 505 182, 743, 23 руб., отказав в удовлетворении заявления в части задолженности и уменьшив объем взыскиваемой суммы пени.

ФНС и ФГУП "Росморпорт" в отзывах просили оставить апелляционные жалобы без удовлетворения, а также отказать в приобщении к делу дополнительных документов, представленных заявителями жалоб.

Конкурсный управляющий представил дополнения по апелляционной жалобе.

В представленных дополнениях к апелляционной жалобе управляющий просил включить в реестр требование ФНС в сумме 198814508,57 руб., в том числе: по государственному контракту от 26.01.2009 в сумме 48 804 163,69 руб., государственному контракту от 19.05.2011 в сумме 9 318 856,92 руб., государственному контракту от 01.10.2010 в сумме 11873607,71 руб., государственному контракту от 15.10.2010 в сумме 128817880,25 руб.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда 09.10.2015 определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 10.04.2015 по делу N А56-22336/2014/тр28 изменено, с изложением резолютивной части в иной редакции: требование Федеральной налоговой службы включено в размере: 34 134 883,23 руб. - основной долг, 201028675,41 руб. - пени, 250000 руб. - штраф в реестр требований кредиторов ООО "Северная дноуглубительная компания" с отнесением в третью очередь удовлетворения требований кредиторов, с учетом пени и штрафа в реестре отдельно по п.3 ст.137 закона о банкротстве. В остальной части требования отказано.

Суд апелляционной инстанции в постановлении от 09.10.2015, отказывая в удовлетворении требования ФНС России в размере 76 950 952 руб. 40 коп., пришел к выводу о том, что контракт N 37-АД/08 на момент предъявления кредитором требования расторгнут не был, стороны продолжали исполнение соответствующих обязательств, при этом со стороны подрядчика-должника были представлены суду апелляционной инстанции соответствующие документы, из которых усматривался факт выполнения должником всего объема работ по вышеуказанному контракту. Апелляционный суд посчитал, что на момент предъявления и рассмотрения требования кредитора вышеназванный контракт являлся действующим и не расторгался сторонами, что предполагало возможность дальнейшего исполнения обязательств, с представлением сведений о сдаче результата работ, в связи с чем, пришел к выводу, что надлежащих оснований для установления соответствующей задолженности относительно объема неосвоенного авансового платежа, у суда не имелось.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.01.2016

постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2015 по делу N А56-22336/2014 изменено в части. Признано обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Северная дноуглубительная компания" требование Федеральной налоговой службы в размере 34 427 988 руб. 23 коп. основного долга, 203 040 637 руб. 24 коп. пеней и 250 000 руб. штрафа. Требование в части пеней и штрафа учитывается отдельно в соответствии с пунктом 3 статьи 137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2015 по делу N А56-22336/2014 отменено в части отказа в признании обоснованным заявления Федеральной налоговой службы о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Северная дноуглубительная компания" требования в размере 76 950 952 руб. 40 коп.

Дело в указанной части направлено кассационным судом на новое рассмотрение в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд, с указанием на дополнительную проверку обоснованности возражений ФНС и ФГУП "Росморпорт", указывающих на неотносимость акта от 09.07.2015 к государственному контракту N 37-АД/08 от 10.07.2008 и на отсутствие сведений о пролонгации данного контракта.

В дополнительном отзыве на апелляционные жалобы ФГУП "Росморпорт" указывает, что требования уполномоченного органа в сумме 76 950 952,40 руб. подлежат включению в реестр кредиторов должника, с учетом отсутствия сведений о подтверждении должником факта выполнения работ по государственному контракту от 10.07.2008 N 37-АД/08 на вышеуказанную сумму, о неотносимости акта КС-14 от 09.06.2015 к данному невыполненному должником объему работ, а также о невозможности их выполнения должником, исходя из фактического прекращения исполнения должником своих обязательств по вышеуказанному контракту и с учетом введения в отношении должника процедуры конкурсного производства.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб опубликована на официальном сайте Тринадцатого арбитражного апелляционного суда. Надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства иные лица своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, в порядке ст.156 АПК РФ дело рассмотрено в их отсутствие.

Представители лиц, обеспечивших явку в судебное заседание, поддержали позиции, изложенные в отзывах и пояснениях по делу.

Законность и обоснованность судебного акта проверены в апелляционном порядке в части заявления Федеральной налоговой службы о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Северная дноуглубительная компания" требования в размере 76 950 952 руб. 40 коп.

Из материалов дела следует, что между Росморречфлотом (государственный заказчик), ФГУП "Росморпорт" (застройщик) и ООО "Северная дноуглубительная компания" (генподрядчик) был заключен государственный контракт от 10.07.2008 N 37-АД/08, в соответствии с которым ООО "Северная дноуглубительная компания" обязалось выполнить дноуглубительные работы по объекту "формирование акватории южной и северной частей морского торгового порта Усть-Луга, включая операционную акваторию контейнерного терминала Ленинградской области".

Согласно пункту 7.1 контракта, его цена составляет 1 578 604 533,06 руб.

В соответствии со справками стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 N 1 от 24.10.2008, N 2 от 20.11.2008, N 3 от 08.12.2008, N 4 от 24.07.2009, N 5 от 25.08.2009, N 6 от 07.12.2009, N7 от 21.12.2009, N8 от 11.05.2010, N9 от 23.06.2010, N10 от 19.07.2010, N11 от 23.08.2010, N12 от 20.09.2010, N13 от 21.10.2010, N14 от 17.11.2010, N15 от 20.12.2010. Должник выполнил работы на сумму 1 322 101 358,38 рублей, что не оспаривалось заказчиком.

Согласно платежным поручениям N 1997 от 21.10.2008, N 2114 от 05.11.2008, N 2371 от 06.12.2008, N 2535 от 15.12.2008, N 270719 от 23.06.2009, N 340240 от 29.07.2009, N 390709 от 01.09.2009, N628478 от 23.12.2009, N643638 от 28.12.2009, N112104 от 30.03.2010, N204740 от 20.05.2010, N278627 от 29.06.2010, N332977 от 29.07.2010, N379375 от 30.08.2010, N431850 от 28.09.2010, N488538 от 27.10.2010, N556446 от 30.11.2010, N618370 от 22.12.2010, N1065828 от 03.05.2011 заказчиком перечислено должнику в качестве авансирования (оплаты) работ 1 399 052 310,78 рублей.

Таким образом, неотработанная ООО "Северная дноуглубительная компания" сумма аванса составила 76 950 952,40 руб., притом, что финансирование работ по государственному контракту осуществлялось за счет средств федерального бюджета.

Основанием возникновения задолженности в размере 76 950 952,40 руб. послужило неисполнение должником обязательств по контракту на указанную сумму.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Из приобщенного к материалам дела акта КС-14 от 09.06.2015 следует, что приемочной комиссией принят законченный реконструкцией объект "Лужский Западный канал", построенный по проекту "формирование акватории южной и северной частей морского торгового порта Усть-Луга, включая операционную акваторию контейнерного терминала Ленинградской области". Этап 6: реконструкция (2-й этап) навигационной системы безопасности мореплавания на внешних морских подходах к МТП Усть-Луга, расположенные по адресу: Морской торговый порт Усть-Луга", Ленинградская область, Кингисеппский район, Лужская губа Финского залива".

Согласно пункту 1.1 государственного контракта N 23-ГК/11 от 19.05.2011 предметом работ является - все работы, необходимые для 2-го этапа реконструкции объекта; объект - навигационная система безопасности мореплавания на внешних морских подходах к морскому порту Усть-Луга, за исключением объектов СУДС, в том числе "объект 1" - Лужский Западный канал.

Предметом государственного контракта N 37-АД/08 от 10.07.2008 являлись иные работы, которые не принимались по акту КС-14 от 09.06.2015 - все работы, связанные с образованием акватории южного района и территории базы портофлота МТП Усть-Луга; объект - акватория южного района и территория базы портфлота морского торгового порта (МТП) Усть-Луга".

Таким образом, акт КС-14 от 09.06.2015, представленный конкурсным управляющим в суде апелляционной инстанции в порядке части 2 статьи 268 и не являвшийся предметом исследования в суде первой инстанции, относится к объекту строительства по государственному контракту N 23-ГК/11 от 19.05.2011, в связи с чем, следует признать, что на момент предъявления требования отсутствовали доказательства, подтверждающие выполнение должником в рамках контракта N37-АД/08 от 10.07.2008 и принятие Росморречфлотом работ на сумму 76 950 952 руб. 40 коп.

Согласно пункту 1 статьи 126 Закона о банкротстве все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования, за исключением текущих платежей, указанных в пункте 1 статьи 134 Закона о банкротстве и требований о признании права собственности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и применении последствий их недействительности могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства.

В соответствии с пунктом 34 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" в ходе конкурсного производства подлежат предъявлению только в деле о банкротстве также возникшие до возбуждения этого дела требования кредиторов по неденежным обязательствам имущественного характера (о передаче имущества в собственность, выполнения работ и оказания услуг), которые рассматриваются по правилам статьи 100 Закона о банкротстве. При этом для целей определения количества голосов на собрании кредиторов и размера удовлетворения такого требования оно подлежит при его рассмотрении денежной оценке, сумма которой указывается в реестре.

21.05.2015 судом объявлена резолютивная часть решения по делу N А56-22336/2014 о признании ООО "Северная дноуглубительная компания" банкротом.

10.09.2014 ФНС России предъявило требование в размере 1 658 097 112, 37 руб. о включении в реестр требований кредиторов ООО "Северная дноуглубительная компания", в которую включалась и сумма 76 950 952,40 руб. неосвоенного аванса по государственному контракту N 37-АД/08 от 10.07.2008.

19.03.2015 объявлена резолютивная часть определения о включении требования ФНС России в реестр требований кредиторов должника.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.12.2014 по делу N А56-80588/2013 исковые требования ООО "Северная дноуглубительная компания" о расторжении государственного контракта N 37-АД/08 от 10.07.2008 удовлетворены.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.06.2015 решение суда первой инстанции от 29.12.2014 по делу N А56-80588/2013 изменено и изложено в следующей редакции: расторгнуть государственный контракт от 10.07.2008 г. N 37-АД/08, заключенный между Федеральным агентством морского и речного транспорта и Федеральным государственным унитарным предприятием "Росморпорт" с одной стороны и ООО "Северная дноуглубительная компания" с другой стороны. Взыскано с Федерального государственного унитарного предприятия "Росморпорт" и Федерального агентства морского и речного транспорта (Росморречфлот) солидарно в пользу ООО "Северная дноуглубительная компания" 107 196 847 руб. 00 коп. убытков (реальный ущерб), 204 000 руб. расходов по госпошлине по иску и 3000 руб. 00 коп. расходы по госпошлине по апелляционной жалобе. В удовлетворении иска о взыскании 50 125 860 руб. 00 коп. упущенной выгоды отказано.

В соответствии с решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу N А56-69579/2011 срок выполнения работ по государственному контракту N 37-АД/08 от 10.07.2008 истек 22.09.2013. Генеральный подрядчик в лице ООО "Северная дноуглубительная компания" с 2013 продолжал не исполнять данный контракт, требовал его расторгнуть.

Анализ указанных обстоятельств позволяет сделать вывод о том, что на момент рассмотрения судом апелляционной инстанции требования ФНС России о включении в реестр требований должника, государственный контракт N 37-АД-08 от 10.07.2008 был по существу расторгнут, и должник не намеревался в дальнейшем его исполнять.

Судом кассационной инстанции постановлением от 21.09.2015 по делу N А56-80588/2013 решение суда первой инстанции от 29.12.2014 и постановление суда апелляционной инстанции 11.06.2015 отменены и дело отправлено на новое рассмотрение.

Как полагает апелляционный суд, как на момент первоначального апелляционного производства, так и в настоящее время, исходя из введения в отношении должника процедуры конкурсного производства, фактической возможности дальнейшего исполнения должником обязательств по вышеназванному контракту не имеется, вне зависимости от результатов судебных разбирательств, связанных с проверкой порядка его расторжения и взыскания убытков.

Таким образом, поскольку ООО "Северная дноуглубительная компания" не представлено документально подтвержденных доказательств исполнения обязательств по выполнению работ по контракту N 37-АД-08 от 10.07.2008 на спорную сумму (76 950 952 руб. 40 коп., то следует признать, что поскольку требование ФНС России в указанной части основано на требовании о возврате неосвоенного должником аванса, данное требование подлежит включению в реестр требований кредиторов ООО "Северная дноуглубительная компания" как обоснованно предъявленное.

При таких обстоятельствах определение суда первой инстанции в части включения в реестр требований должника требования кредитора на сумму 76 950 952 руб. 40 коп. подлежит оставлению без изменений, что влечет отказ в удовлетворении апелляционных жалоб в указанной части.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 10.04.2015 по делу N А56-22336/2014/тр28 в части признания обоснованным заявления Федеральной налоговой службы о включении в реестр требований кредиторов ООО "Северная дноуглубительная компания" требования в размере 76 950 952,40 руб. оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

И.Ю. Тойвонен

Судьи

Д.В. Бурденков И.Г. Медведева