Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 июня 2016 г. N 20АП-2495/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 22 августа 2016 г. N Ф10-2764/16 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Тула

1 июня 2016 г.

Дело N А68-7750/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 25.05.2016.

Постановление изготовлено в полном объеме 01.06.2016.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Можеевой Е.И., судей Грошева И.П. и Сентюриной И.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем Шамыриной Е.И., при участии в судебном заседании: от общества с ограниченной ответственностью "ЭлектроСвязь" - Черняева Ю.С. (доверенность от 11.02.2016), от акционерного общества "Центргазпромстрой" - Ермолаева И.А. (доверенность от 18.02.2016 N 1/2-16), в отсутствие иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, надлежащим образом извещённых о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЭлектроСвязь" на определение Арбитражного суда Тульской области от 25.02.2016 по делу N А68-7750/2015 (судья Волошина Н.А.), установил следующее.

Определением суда Тульской области от 12.11.2015 заявление ООО "МСК "ГЕРМЕС" признано обоснованным, в отношении АО "Центргазпромстрой" (далее - должник) введено наблюдение, временным управляющим утвержден Ростунов Александр Владимирович.

В газете "Коммерсантъ" N 220 от 28.11.2015 временным управляющим произведена публикация о введении наблюдения.

Общество с ограниченной ответственностью "ЭлектроСвязь" (далее - кредитор) 10.12.2015 (согласно штампу входящей корреспонденции Арбитражного суда Тульской области) обратилась в арбитражный суд с заявлением о включении требований в сумме 17 740 648,94 рублей основного долга и 2 522 856,33 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Определением суда от 25.02.2016 требования кредитора удовлетворены частично. В третью очередь реестра требований кредиторов акционерного общества "Центргазпромстрой" включены требования общества с ограниченной ответственностью "ЭлектроСвязь" в сумме 2 522 856 рублей 33 копейки.

В жалобе ООО "ЭлектроСвязь просит определение суда от 25.02.2016 отменить в части отказа в установлении требований кредитора в размере 17 740 648 рублей 94 копеек и включении данного требования в реестр кредиторов должника, включить данные требования в третью очередь реестра требований кредиторов должника. В обоснование своей позиции ссылается на то, что вывод суда не основан на нормах закона - статье 63 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

В судебном заседании представитель кредитора доводы жалобы поддержал, представитель должника против доводов жалобы возражал.

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в пределах доводов апелляционной жалобы.

Изучив доводы апелляционной жалобы и материалы дела, заслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что определение не подлежит отмене по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 7 статьи 16 Закона о банкротстве в реестре требований кредиторов указываются сведения о каждом кредиторе, о размере его требований к должнику, об очередности удовлетворения каждого требования кредитора, а также основания возникновения требований кредиторов.

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, предусмотренным соответствующими статьями Закона о банкротстве, в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

В соответствии со статьей 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд должнику или временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Исходя из анализа данной нормы права, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что требования заявителя подтверждаются либо вступившим в законную силу решением суда, либо первичными документами, подтверждающими обоснованность данных требований.

Как видно, в обоснование заявленного требования о включении требования в размере 17 740 648,94 рублей кредитор сослался на договор N 3/10-2012 от 14.06.2012.

Из материалов дела усматривается, что 14.06.2012 между ЗАО "Центргазпромстрой" (подрядчик) и ЗАО "ЭлектроСвязь" (субподрядчик) заключен договор N 3/10-2012 на выполнение строительно-монтажных работ на объекте: "КС-9 "Малоперанская". КЦ-1", по условиям которого субподрядчик обязуется в установленный договором срок выполнить своими силами и силами привлеченных им организаций комплекс работ, предусмотренных в Приложении N 1 к настоящему договору на объекте "КС-9 "Малоперанская. КЦ-1" в составе стройки "Система магистральных газопроводов Бованенково-Ухта", а подрядчик обязуется создать необходимые условия для выполнения работ, принять их результата и уплатить обусловленную цену.

Согласно пункту 4.2 договора оплата принятых Подрядчиком работ и услуг (этапов работ), предусмотренных Договором и выполняемых Субподрядчиком согласно Графику производства Работ (Приложение N 4 к Договору), производится на основании следующих документов: "Актов о приемке выполненных работ" (форма КС - 2), при этом выполненные работы должны быть подтверждены исполнительной документацией и подписаны у уполномоченных представителей Подрядчика на строительной площадке; Справки о стоимости выполненных работ и затрат" (форма КС - 3); Ведомости выполненных работ (Приложение N 13 к настоящему Договору); Реестра актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 (Приложение N 14 к настоящему Договору); Журнала учета выполненных работ и затрат Форма N КС-ба (Приложение N 15 к настоящему Договору); Исполнительной документации на выполненные объемы работ; Документов, подтверждающих фактические затраты Субподрядчика по главе 9 (Приложение 16); Счета-фактуры Субподрядчика, выставленного на сумму, не превышающую сумму, указанную в подписанной Сторонами справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3).

В силу пункта 4.4 договора оплата выполненных субподрядчиком работ производится подрядчиком в размере 95 % от общей стоимости выполненных работ в течение 30 календарных дней со дня поступления на расчетный счет подрядчика соответствующей оплаты от заказчика в рублях РФ, но не позднее 100 рабочих дней с момента подписания форм N КС-2 и N КС-3 и предъявления субподрядчиком счета-фактуры.

В соответствии с пунктом 4.5. договора Гарантийное удержание в размере 5 % выплачивается субподрядчику в течение десяти рабочих дней после окончания гарантийного срока, указанного в пункте 5.1. настоящего договора, а также после завершения всего комплекса выполняемых по договору работ и подписания Заказчиком (Инвестором) Акта рабочей комиссии законченного строительством Объекта Приемочной комиссией (приложение N 11), либо в течение 10 рабочих дней после подписания Акта рабочей комиссии на выполненный Субподрядчиком объем работ, но с предоставлением Подрядчику банковской гарантии на сумму гарантийного удержания.

Пунктом 5.1 договора определено, что срок начала и окончания работ и ее этапов по настоящему договору определяется в соответствии с графиком производства работ (Приложение N 4 к настоящему договору) по объектам, согласно Приложению N 1. Датой окончания строительства считается дата подписания Акта рабочей комиссии, а датой начала Гарантийного срока - дата подписания Акта приемки законченного строительством объекта Приемочной комиссией.

Период Гарантийного срока на объект в целом устанавливается 24 месяца с даты подписания в установленном порядке Акта приемки законченного строительством объекта Приемочной комиссией (пункт 5.4 договора).

Таким образом, стороны при заключении договора согласовали, что 5 процентов от стоимости выполненных работ удерживаются должником до истечения гарантийного срока, который составляет 24 месяца со дня приемки объекта. Удержание осуществляется в целях обеспечения исполнения гарантийных обязательств.

За период действия договора сторонами были подписаны Дополнительные соглашения: N 1 от 09.08.2012, N 2 от 10.08.2012, N 3 от 15.10.2012, N 5 от 21.02.2013, N6 от 02.04.2013, N 8 от 07.05.2013, N 9 от 15.05.2013, N 10 от 04.06.2013, N 11 от 22.07.2013, N 12 от 25.07.2013, N 13 от 31.10.2013, N 14 от 02.12.2013.

Общая сумма договора, с учетом подписанных дополнительных соглашений составила 319 875 824 рубля 17 копеек, включая НДС 18%.

В соответствии с условиями договора субподрядчиком фактически выполнено, а подрядчиком принято работ на общую сумму 354 812 978 рублей 70 копеек, включая НДС 18 %, что подтверждается справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) и актами о приемке выполненных работ (КС-2), реестрами актов о приемке выполненных работ, имеющиеся в материалах дела.

По завершении работ ООО ЭлектроСвязь" возвратило АО "Центргазпромстрой" излишне поставленные материалы на сумму 9 709 364 рублей 86 копеек, что подтверждено накладными N 1 от 12.01.2015 и N 2 от 12.01.2015.

Также ООО ЭлектроСвязь" оказало АО "Центргазпромстрой" услуги по предоставлению персонала на сумму 1 996 038 рублей 91 копейки.

Таким образом, ООО ЭлектроСвязь" выполнило для АО "Центргазпромстрой" работы, оказало услуги и возвратило материалы на сумму 366 518 382 рубля 47 копеек (354 812 978,70 + 9709 364,86 +1 996 038,91).

АО "Центргазпромстрой" оплатило ООО ЭлектроСвязь" 58 173 183 рубля 94 копейки, что подтверждается платежными поручениями.

В период действия договора АО "Центргазпромстрой" поставило, а ООО ЭлектроСвязь" приняло материалы на сумму 230 054 122 рубля 54 копейки.

Задолженность АО "Центргазпромстрой" составляет 74 173 124 рубля 28 копеек.

Общая стоимость выполненных работ составляет 354 812 978,70 рублей. Соответственно, гарантийное удержание по договору составляет 17 740 648 рублей 94 копейки (354 812 978,70*5%).

Учитывая вышеизложенное и то, что подрядные работы со стороны заявителя выполнены в период с 31.12.2012 по 31.12.2014, гарантийный срок, предусмотренный пунктом 5.4. договора еще не истек, так как с даты последнего акта по форме КС-2 не прошло 24 месяца, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что срок уплаты гарантийного удержания не наступил и, соответственно, об отсутствии оснований для включения указанной суммы требования в реестр требований кредиторов должника.

Доводы заявителя жалобы о том, что вывод суда не основан на нормах закона - статье 63 Закона о банкротстве, подлежат отклонению как основанные на неправильном понимании норм материального права, поскольку пункт 3 статьи 63 Закона о банкротстве не прерывает течение гарантийного срока и введение наблюдения не влечет прекращение хозяйственной деятельности должника.

Выводы суда в части включения в реестр требований кредиторов должника требований в сумме 2 522 856,33 рублей также являются правильными.

Оснований для отмены решения суда первой инстанции, предусмотренных частью 4 статьи 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы ООО ЭлектроСвязь" и отмены вынесенного судебного акта.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Тульской области от 25.02.2016 по делу N А68-7750/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.И. Можеева

Судьи

И.П. Грошев И.Г. Сентюрина