Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 февраля 2017 г. N 09АП-64944/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 23 мая 2017 г. N Ф05-18476/16 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

16 февраля 2017 г.

Дело N А40-45790/12

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 февраля 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина,

судей А.С. Маслова, Т.Б. Красновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.Ю. Гариным,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Департамента городского имущества г.Москвы на определение Арбитражного суда г.Москвы от "10" ноября 2016 г

по делу N А40-45790/12, принятое судьей Назарцом С.И. о признании недействительной сделки и применении последствий ее недействительности в деле о признании ГУП города Москвы "Жилищник-1" несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ГУП города Москвы "Жилищник-1" - Каширина Е.С. дов. от 08.09.2016 г., Корнеева С.М. дов. от 08.09.2016 г.,

от Департамента городского имущества г.Москвы - Малыгина А.А. дов. от 09.01.2017 г.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 05.05.2012 г. принято к производству первое заявление о признании ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1" несостоятельным (банкротом), возбуждено производство по настоящему делу.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 25 сентября 2014 года (резолютивная часть объявлена 11.09.2014 г.) ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Матусяк В.Б.

Сообщение о признании ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1" банкротом и об открытии в отношении должника конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 175 от 27.09.2014 г., стр.80.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от "10" ноября 2016 г. признана недействительной сделка по изъятию заинтересованным лицом - Департаментом городского имущества города Москвы - из хозяйственного ведения должника ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1" объекта нежилого фонда (этаж 1, помещение II, комнаты 1, 2, 2а, 3-12) общей площадью 175,8кв.м, расположенного по адресу: г.Москва, Вишняковский пер., д.10, стр.2 (запись в ЕГРП от 24.09.2010 г. N 77-77-11/149/2010-453), оформленную распоряжением Департамента городcкого имущества города Москвы от 26.11.2015 г. N 22191; применены в отношении указанной сделки последствия её недействительности: Департамент городcкого имущества города Москвы обязан возвратить в хозяйственное ведение должника ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1" объект нежилого фонда (этаж 1, помещение II, комнаты 1, 2, 2а, 3-12) общей площадью 175,8кв.м, расположенный по адресу: г.Москва, Вишняковский пер., д.10, стр.2.

Не согласившись с определением суда, ДГИ г.Москвы обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда г.Москвы от 10.11.2016 г. (резолютивная часть объявлена 21.06.2016 г.) по делу N А40-45790/12 отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1" Матусяка В.Б.

В жалобе заявитель указывает, что 21.02.2014 г. собственником имущества должника в лице Департамента городского имущества города Москвы принято распоряжение N 2108 (с учетом распоряжения N 12360 от 14.08.2014 г.) о ликвидации предприятия, назначена ликвидационная комиссия. В журнале "Вестник государственной регистрации" N 18 (478) от 07.05.2014 г. осуществлена публикация N 988 о принятом решении о ликвидации. В Единый государственный реестр юридических лиц 13.03.2014 г. была внесена запись о нахождении ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1" в стадии ликвидации.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 05.05.2012 г. принято к производству первое заявление ОАО "Мосэнергосбыт" о признании несостоятельным (банкротом) ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1".

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 25.09.2014 г. (резолютивная часть объявлена 11.09.2014 г.) ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении должника открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим должника утвержден Матусяк В.Б. Сообщение о признании ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1" банкротом и об открытии в отношении должника конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 175 от 27.09.2014 г.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 24.03.2015 г. срок конкурсного производства в отношении ликвидируемого должника ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1" продлен на шесть месяцев - до 11.09.2015 г.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 08.09.2015 г. конкурсного производства в отношении ликвидируемого должника ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1" продлен на шесть месяцев -до 11.03.2016.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 10.03.2016 срок конкурсного производства в отношении ликвидируемого должника ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1" продлен на шесть месяцев - до 11.09.2016 г.

Между Департаментом имущества города Москвы и ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1" заключен контракт от 31.01.2002 г. N 00-00217/02 на право хозяйственного ведения в отношении нежилого помещения, расположенного по адресу: г.Москва, Вишняковский переулок, д.10, стр.2, для использования в целях: "служебные", на срок - бессрочно.

Между и ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1" и ООО "Развитие" 01.12.2014 г. заключен договор аренды нежилого помещения по адресу: г.Москва, Вишняковский переулок, д.10, стр.2, площадью 175,8 кв.м., с правом передачи в субаренду, вопросы заключения, отказа от исполнения (расторжения), вышеуказанного договора аренды нежилого помещения находятся исключительно в ведении конкурсного управляющего в соответствии с условиями договора и действующим законодательством.

Кроме этого, по неоднократным жалобам по вопросу приостановления ремонтных работ в помещениях, расположенных на 1-м этаже жилого дома, находящегося по адресу: г.Москва, Вишняковский переулок, д.10, стр.2, при проведении проверки законности использования нежилого помещения в жилом доме для хостела (мини-гостиницы) ДГИ г.Москвы по указанному адресу проведён осмотр нежилого помещения. В результате осмотра выявлены нарушения условий контракта от 31.01.2002 г. N 00-00217/02 на право хозяйственного ведения ГУП "Жилищник-1" находящегося в процедуре банкротства, нежилого помещения площадью 175,8кв.м.

По установленным фактам Департаментом в адрес конкурсного управляющего В.Б.Матусяк была направлена претензия, а также обращение о прекращении нецелевого использования помещения и расторжении договора аренды нежилого помещения по адресу: г.Москва, Вишняковский переулок, д.10, стр.2, заключенного между ГУП "Жилищник-1" и ООО "Развитие", а также договора субаренды N 28/12 нежилого помещения по вышеуказанному адресу, заключенного между ООО "Развитие" и ИП Ташаевым Г.О. В ответ на претензию конкурсный управляющий направил отзыв, в котором сообщил о законности своих действий, а также о том, что в ходе проведенной проверки им выявлена перепланировка (переустройство) указанного помещения без оформления необходимой разрешительной документации.

По итогам проверки ИП Ташаеву Г.О., осуществившему перепланировку вручено предупреждение о необходимости устранить допущенное нарушение в срок до 01.09.2015 г.

Кроме того, Департаментом в адрес Государственной инспекции по контролю за использованием объектов недвижимости г.Москвы направлено обращение от 31.08.2015 г. N ДГИ-И-40323/15 о проведении проверки по адресу: г.Москва, Вишняковский переулок, д.10, стр.2, на предмет устранения выявленных нарушений, выразившиеся в переустройстве объекта нежилого фонда.

Проведенным обследованием от 12.11.2015 г. Госинспекцией по недвижимости установлено, что помещение не используется, хозяйственная деятельность не ведется.

В соответствии с п.5.1 контракта на право хозяйственного ведения с ГУП "Жилищник-1", нежилые помещения могут быть изъяты у предприятия в случае нарушений условий эксплуатации и использования.

Следует отметить, что при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества (п.4 ст.20.3 Закона о банкротстве).

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, а также наличие акта Госинспекции по недвижимости о нарушении использования объекта недвижимого имущества, Департаментом городского имущества города Москвы было принято решение об издании соответствующего распорядительного документа.

ГУП города Москвы "Жилищник-1" предоставило письменный отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит определение Арбитражного суда г.Москвы от 10.11.2016 г. по делу N А40-45790/12-4-147Б оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, выслушав представителей конкурсного управляющего ГУП города Москвы "Жилищник-1", Департамента городского имущества г.Москвы, поддержавших свои правовые позиции, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1" создано в качестве юридического лица 15.08.1994 г. Учредителем предприятия и собственником его имущества является город Москва в лице Департамента имущества г.Москвы (правопредшественник заинтересованного лица Департамента городского имущества города Москвы).

Распоряжением Департамента государственного и муниципального имущества города Москвы от 31.08.2001 г. N 3675-Р ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1" на праве хозяйственного ведения передано имущество для осуществления уставной деятельности - нежилые помещения, этаж 1, помещение II, комнаты 1-12, условный номер 160252) общей площадью 176,0м2, расположенные в здании по адресу: г.Москва, Вишняковский пер., д.10, стр.2. Право хозяйственного ведения на указанные нежилые помещения было зарегистрировано за предприятием 22.05.2002 г., о чем в ЕГРП внесена запись N 77-01/30-035/2002-3984. Указанные обстоятельства подтверждаются свидетельством о регистрации права от 07.04.2005 г. N 77 АВ 571001. Согласно заявлению, спорное имущество использовалось предприятием в соответствии с уставными целями - для получения прибыли от сдачи в аренду.

Распоряжением заинтересованного лица Департамента городского имущества города Москвы от 26.11.2015 г. N 22191 "Об изъятии у ГУП "Жилищник-1" объекта нежилого фонда общей площадью 175,8кв.м, расположенного по адресу: г.Москва. Вишняковский пер., д.10, стр.2 у ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1" изъят объект нежилого фонда (этаж 1, помещение II, комнаты 1, 2, 2а, 3-12) общей площадью 175,8кв.м, расположенный по адресу: г.Москва, Вишняковский пер., д.10, стр.2, находящийся в собственности г.Москвы (запись в ЕГРП от 24.09.2010 г. N 77-77-11/149/2010-453) в связи с нецелевым использованием и незаконной перепланировкой. Изъятое имущество предписано передать в состав имущественной казны города Москвы.

Согласно пп.1, 3 ст.61.1 Закона о банкротстве, сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с ГК РФ, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

Правила главы III1 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" могут применяться в том числе, к действиям, совершенным во исполнение судебных актов или правовых актов иных органов государственной власти.

Пунктом 2 ст.61.2 Закона о банкротстве предусмотрено, что сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица

Исходя из разъяснений, изложенных в п.5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.12.2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", для признания сделки недействительной по данному основанию необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств: сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов; в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов; другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки. В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что, в силу абзаца 32 ст.2 Закона о банкротстве, под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

При решении вопроса о том, должна ли была другая сторона сделки знать об указанных обстоятельствах, во внимание принимается то, насколько она могла, действуя разумно и проявляя требующуюся от нее по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств (п.7 Постановления Пленума от 23.12.2010 г. N63).

Как верно установлено судом первой инстанции, оспариваемая сделка, оформленная распоряжением Департамента городского имущества города Москвы от 26.11.2015 г. N 22191, содержит признаки подозрительности, предусмотренные п.2 ст.61.2 Закона о банкротстве, поскольку привела к изъятию имущества должника, в отношении которого применена процедура банкротства - конкурсное производство, что повлекло утрату возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет возможной реализации безвозмездно изъятого имущества, переданного ранее должнику собственником в хозяйственное ведение. Следовательно, оспариваемые действия совершены с целью причинить вред имущественным правам кредиторов и такой вред причинен.

Представителем собственника имущества должника заинтересованным лицом Департаментом городского имущества города Москвы было издано распоряжение N 2108 (с учетом распоряжения N 12360 от 14.08.2014 г.) о ликвидации ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1", назначена ликвидационная комиссия. Департамент участвовал в судебных заседаниях по рассмотрению заявлений кредиторов о признании должника банкротом, в судебном заседании 11 сентября 2014 г. вопрос о признании должника банкротом оставил на усмотрение суда, что отражено в решении. Следовательно, заинтересованному лицу было известно о наличии у должника признаков неплатежеспособности и недостаточности имущества и что изъятием у должника имущества будет причинен вред имущественным правам кредиторов.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п.4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.12.2010 г. N 63, наличие специальных оснований оспаривания сделок, предусмотренных в Законе о банкротстве, само по себе не препятствует суду квалифицировать сделки как ничтожные по общегражданским основаниям (ст.ст.10 и 168 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с п.2 ст.113 ГК РФ, имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится, соответственно, в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

В силу абз.5 п.1 ст.216 ГК РФ, право хозяйственного ведения и право оперативного управления относятся к вещным правам лиц, не являющихся собственниками.

Исходя из положений пп.1 и 2 ст.299 ГК РФ и разъяснений, изложенных в п.5 совместного Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.04.2010 г. N 10/22 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав", законное владение предприятием имуществом (как движимым, так и недвижимым) на праве хозяйственного ведения возникает с момента передачи имущества на основании акта собственника о закреплении имущества за унитарным предприятием или учреждением, а также в результате приобретения унитарным предприятием или учреждением имущества по договору или иному основанию.

Собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении, в соответствии с законом решает вопросы создания предприятия, определения предмета и целей его деятельности, его реорганизации и ликвидации, назначает директора (руководителя) предприятия, осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества (п.1 ст.295 ГК РФ).

В п.1 ст.20 Федерального закона от 14.11.2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" перечислены полномочия собственника имущества унитарного предприятия, в перечень которых не включено право изымать, а также иным образом распоряжаться находящимся в хозяйственном ведении имуществом. Отсутствуют такое право и в нормах действующего Гражданского кодекса РФ.

При этом, согласно п.5 ст.113 ГК РФ и п.1 ст.7 Федерального закона от 14.11.2002 г. N 161-ФЗ, унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

В силу п.7 ст.114 ГК РФ, собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия.

Согласно разъяснениям, данным в п.40 постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 г. N6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ", перечень прав собственника имущества, находящегося в хозяйственном ведении государственного (муниципального) предприятия, определяется в соответствии с п.1 ст.295 Гражданского кодекса РФ и иными законами. Собственник (управомоченный им орган) не наделен правом изымать, передавать в аренду либо иным образом распоряжаться имуществом, находящимся в хозяйственном ведении государственного (муниципального) предприятия. Акты государственных органов и органов местного самоуправления по распоряжению имуществом, принадлежащим государственным (муниципальным) предприятиям на праве хозяйственного ведения, по требованиям этих предприятий должны признаваться недействительными.

Вывод о том, что собственник, передав во владение унитарному предприятию имущество, не вправе распоряжаться таким имуществом независимо от наличия или отсутствия согласия такого предприятия, также содержится в абз.3 п.5 совместного Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.04.2010 г. N 10/22.

В соответствии со ст.295, п.2 ст.296, п.3 ст.299 Гражданского кодекса РФ, изъятие излишнего, неиспользуемого или используемого не по назначению имущества допускается только в отношении имущества, закрепленного за казенным предприятием на праве оперативного управления. В отношении унитарного предприятия, владеющего имуществом на праве хозяйственного ведения, данное полномочие собственнику не предоставлено.

Кроме того, в соответствии с п.2 ст.126 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника и собственника имущества должника-унитарного предприятия (за исключением полномочий собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).

Следовательно, оспариваемое распоряжение Департамента городского имущества города Москвы от 26.11.2015 г. N 22191 об изъятии имущества у должника вынесено неполномочным органом и является незаконным.

Согласно положениям п.1 ст.168 Гражданского кодекса РФ, по общему правилу сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой.

Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима, или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (п.2 ст.168 ГК РФ).

В данном случае нарушаются права конкурсных кредиторов должника ГУП города Москвы "ЖИЛИЩНИК-1", поскольку оспариваемые действия влекут за собой уменьшение размера имущества должника и, как следствие, полную или частичную утрату возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет изъятого имущества.

Запрет на подобные действия установлен вышеприведенными нормами Гражданского кодекса РФ, а также положениями главы III1 и ст.126 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", устанавливающими запрет на совершение сделок и иных действий, направленных на причинение вреда имущественным правам кредиторов.

Таким образом, с учетом положений п.2 ст.168 Гражданского кодекса РФ, сделка, совершенная в отношении переданного унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения имущества, как сделка по прекращению права хозяйственного ведения предприятия, является ничтожной независимо от того, совершена она по инициативе предприятия либо по решению или с согласия собственника.

Аналогичная правовая позиция подтверждается сложившейся судебной практикой.

Из материалов дела усматривается и не оспаривается лицами, участвующими в деле, что спорное имущество использовалось в хозяйственной деятельности предприятия-должника. Оспариваемой конкурсным управляющим сделкой было произведено изъятие из законного владения и прекращение права хозяйственного ведения должника на нежилое помещение, необходимое предприятию для осуществления уставной деятельности. При этом изъятие спорного имущества произошло в условиях, когда в отношении должника уже было открыто конкурсное производство, т.е. оспариваемой конкурсным управляющим сделкой фактически был осуществлен вывод активов предприятия с целью избежать обращения взыскания на указанное имущество по долгам кредиторов должника. В результате указанной ничтожной сделки произошло уменьшение активов предприятия и, как следствие, невозможность включения данного имущества в конкурсную массу должника, и дальнейшего использования его в целях погашения требований кредиторов.

Данное обстоятельство свидетельствует о явном злоупотреблении правом собственником имущества унитарного предприятия, в связи с чем оспариваемая сделка является ничтожной и по основаниям ст.ст.10, 168 Гражданского кодекса РФ.

Последствия недействительности сделки применены судом в полном соответствии с законом.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что определение суда принято в соответствии с действующим законодательством, с учетом всех обстоятельств дела, поэтому оснований для отмены или изменения обжалуемого определения не имеется.

Руководствуясь ст.ст.266-269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г.Москвы от "10" ноября 2016 г по делу N А40-45790/12 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Департамента городского имущества г.Москвы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

А.С. Маслов Т.Б. Краснова