Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 января 2017 г. N 09АП-60489/16

г. Москва

20 января 2017 г.

Дело N А40-226041/15

Резолютивная часть постановления объявлена 12 января 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 января 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина,

судей А.С. Маслова, Т.Б. Красновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Долговым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Файн Проджект" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 31.10.2016

по делу N А40-226041/15, вынесенного судьёй П.А. Марковым

о признании недействительными банковских операций по перечислению КБ "Витязь" (ООО) с расчетного счета ООО "ФАЙН ПРОДЖЕКТ" N 40702810200010001632 денежных средств, применении последствий признания сделок недействительными, в деле о признании несостоятельным (банкротом) ООО КБ "Витязь" (ОГРН 1027739432940),

при участии в судебном заседании:

от ООО "Файн Проджект" - Маркилова О.А., дов. от 19.05.2016, Туманова О.А., дов. от 19.05.2016;

от конкурсного управляющего ООО КБ "Витязь" в лице ГК "АСВ" - Комкова Е.В., дов. от 02.02.2016;

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 30.11.2015 принято к производству заявление Банка России о признании банкротом КБ "Витязь"-ООО. Решением суда от 20.01.2015 КБ "ВИТЯЗЬ" (ООО) признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, утвержден конкурсный управляющий Государственная Корпорация Агентство по страхованию вкладов. Сообщение о признании должника банкротом и утверждении конкурсного управляющего опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 15 от 30.01.2016 г.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 31.10.2016 года признаны недействительными банковские операции по перечислению КБ "ВИТЯЗЬ" - (ООО) с расчетного счета ООО "ФАЙН ПРОДЖЕКТ" N 40702810200010001632 денежных средств: 16.10.2015 года на сумму 77.343 рублей на основании платежного поручения N 85 от 14.10.2015 как выплата заработной платы за сентябрь 2015 г. Михеевой И.В.; 26.10.2015 на сумму 25.053,40 рублей на основании платежного поручения N 88 от 19.10.2015 как выплата заработной платы за октябрь 2015 г. Михеевой И.В.; 12.11.2015 на сумму 462.121 рублей на основании платежного поручения N 74 от 12.10.2015 как доплата заработной платы за август 2015 г. Тумановой О.А.; 12.11.2015 на сумму 220.060 рублей на основании платежного поручения N 83 от 12.10.2015 как выплата заработной платы за сентябрь 2015 г. Михеевой И.В.; 12.11.2015 на сумму 298.070 рублей на основании платежного поручения N 78 от 12.10.2015 как выплата заработной платы за сентябрь 2015 г. Тумановой О.А.; 12.11.2015 на сумму 310.583,40 рублей на основании платежного поручения N 104 от 09.11.2015 как выплата заработной платы за сентябрь 2015 г. Михеевой И.В.; 12.11.2015 года на сумму 318.276, 68 рублей на основании платежного поручения N 79 от 09.11.2015 как выплата заработной платы за август 2015 г. Литовка О.Е.; 12.11.2015 на сумму 329.622,60 рублей на основании платежного поручения N 75 от 12.10.2015 как доплата заработной платы за август 2015 г. Михеевой И.В.; 12.11.2015 на сумму 192.600 рублей на основании платежного поручения N 81 от 12.10.2015 как выплата заработной платы за сентябрь 2015 г. Литовка О.Е.; 12.11.2015 на сумму 346.268,32 рублей на основании платежного поручения N 80 от 12.10.2015 как выплата заработной платы за сентябрь 2015 г. Литовка О.Е.; 12.11.2015 на сумму 396.000 рублей на основании платежного поручения N 73 от 12.10.2015 как доплата заработной платы за август 2015 г. Тумановой О.А.; 13.11.2015 на сумму 50.339,97 рублей как выплата заработной платы за октябрь 2015 г. Взыскано с ООО "ФАЙН ПРОДЖЕКТ" в пользу КБ "ВИТЯЗЬ" - (ООО) денежные средства в сумме 3.026.338,37 рублей. Восстановлена задолженность КБ "ВИТЯЗЬ" - (ООО) перед ООО "ФАЙН ПРОДЖЕКТ" по договору банковского счета N 40702810200010001632 на сумму 3.026.338,37 рублей.

Не согласившись с последним названным Определением Арбитражного суда города Москвы ООО "Файн Проджект" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Заявитель считает, что при вынесении судебного акта, вынесенного судом первой инстанции, неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, неправильно применены нормы материального права.

В частности, Заявитель считает, что суд первой инстанции не применил подлежащую применению материальную норму (п.2 ст.61.4 Закона о банкротстве),

Рассмотрев дело в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определению арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Между ООО "ФАИН ПРОДЖЕКТ" и КБ "ВИТЯЗЬ" - (ООО) был заключен договор банковского счета N 40702810200010001632.

16.10.2015 года в Банке были совершена операция по перечислению денежных средств с расчетного счета ООО "ФАИН ПРОДЖЕКТ" N 40702810200010001632, открытого в КБ "ВИТЯЗЬ" - (ООО), на расчетный счет Михеевой И.В., открытый в другой кредитной организации (ПАО РОСБАНК)

- на сумму 77 343 рублей на основании платежного поручения N 85 от 14.10.2015 года как выплата заработной платы за сентябрь 2015 г.

26.10.2015 года в Банке были совершена операция по перечислению денежных средств с расчетного счета ООО "ФАИН ПРОДЖЕКТ" N 40702810200010001632, открытого в КБ "ВИТЯЗЬ" - (ООО), на расчетный счет Михеевой И.В., открытый в другой кредитной организации (ПАО РОСБАНК)

- на сумму 25 053, 40 рублей на основании платежного поручения N 88 от 19.10.2015 года как выплата заработной платы за октябрь 2015 г.

12.11. 2015 года в Банке были совершена операция по перечислению денежных средств с расчетного счета ООО "ФАИН ПРОДЖЕКТ" N 40702810200010001632, открытого в КБ "ВИТЯЗЬ" - (ООО), на расчетный счет Тумановой О.А., открытый в другой кредитной организации (АО ЮНИКРЕДИТ БАНК)

- на сумму 462 121, 00 рублей на основании платежного поручения N 74 от 12.10.2015 года как доплата заработной платы за август 2015 г.

12.11. 2015 года в Банке были совершена операция по перечислению денежных средств с расчетного счета ООО "ФАИН ПРОДЖЕКТ" N 40702810200010001632, открытого в КБ "ВИТЯЗЬ" - (ООО), на расчетный счет Михеевой И.В., открытый в другой кредитной организации (ПАО РОСБАНК)

- на сумму 220 060 рублей на основании платежного поручения N 83 от 12.10.2015 года как выплата заработной платы за сентябрь 2015 г.

12.11. 2015 года в Банке были совершена операция по перечислению денежных средств с расчетного счета ООО "ФАИН ПРОДЖЕКТ" N 40702810200010001632, открытого в КБ "ВИТЯЗЬ" - (ООО), на расчетный счет Тумановой О.А., открытый в другой кредитной организации (АО ЮНИКРЕДИТ БАНК)

- на сумму 298 070 рублей на основании платежного поручения N 78 от 12.10.2015 года как выплата заработной платы за сентябрь 2015 г.

12.11. 2015 года в Банке были совершена операция по перечислению денежных средств с расчетного счета ООО "ФАИН ПРОДЖЕКТ" N 40702810200010001632, открытого в КБ "ВИТЯЗЬ" - (ООО), на расчетный счет Михеевой И.В., открытый в другой кредитной организации (ПАО РОСБАНК)

- на сумму 310 583, 40 рублей на основании платежного поручения N 104 от 09.11.2015 года как выплата заработной платы за сентябрь 2015 г.

12.11. 2015 года в Банке были совершена операция по перечислению денежных средств с расчетного счета ООО "ФАИН ПРОДЖЕКТ" N 40702810200010001632, открытого в КБ "ВИТЯЗЬ" - (ООО), на расчетный счет Литовка О.Е., открытый в другой кредитной организации (АО "Альфа-банк")

- на сумму 318 276, 68 рублей на основании платежного поручения N 79 от 12.10.2015 года как выплата заработной платы за август 2015 г.

12.11. 2015 года в Банке были совершена операция по перечислению денежных средств с расчетного счета ООО "ФАИН ПРОДЖЕКТ" N 40702810200010001632, открытого в КБ "ВИТЯЗЬ" - (ООО), на расчетный счет Михеевой И.В., открытый в другой кредитной организации (ПАО РОСБАНК)

- на сумму 329 622, 60 рублей на основании платежного поручения N 75 от 12.10.2015 года как доплата заработной платы за август 2015 г.

12.11. 2015 года в Банке были совершена операция по перечислению денежных средств с расчетного счета ООО "ФАИН ПРОДЖЕКТ" N 40702810200010001632, открытого в КБ "ВИТЯЗЬ" - (ООО), на расчетный счет Литовка О.Е., открытого в другой кредитной организации (АО "Альфа-банк")

- на сумму 346 268, 32 рублей на основании платежного поручения N 80 от 12.10.2015 года как выплата заработной платы за сентябрь 2015 г.

12.11.2015 года в Банке были совершена операция по перечислению денежных средств с расчетного счета ООО "ФАИН ПРОДЖЕКТ" N 40702810200010001632, открытого в КБ "ВИТЯЗЬ" - (ООО), на расчетный счет Литовка О.Е., открытого в другой кредитной организации (АО "Альфа-банк")

- на сумму 192 600 рублей на основании платежного поручения N 81 от 12.10.2015 года как выплата заработной платы за сентябрь 2015 г.

12.11.2015 года в Банке были совершена операция по перечислению денежных средств с расчетного счета ООО "ФАИН ПРОДЖЕКТ" N 40702810200010001632, открытого в КБ "ВИТЯЗЬ" - (ООО), на расчетный счет Тумановой О.А., открытого в другой кредитной организации (АО ЮНИКРЕДИТ БАНК)

- на сумму 396 000 рублей на основании платежного поручения N 73 от 12.10.2015 года как доплата заработной платы за август 2015 г.

13.11.2015 года в Банке были совершена операция по перечислению денежных средств с расчетного счета ООО "ФАИН ПРОДЖЕКТ" N 40702810200010001632, открытого в КБ "ВИТЯЗЬ" - (ООО), на расчетный счет физического лица, открытого в другой кредитной организации -на сумму 50 339, 97 рублей как выплата заработной платы за октябрь 2015 г. Конкурсный управляющий считает, что оспариваемые сделки по перечислению 16 октября, 26 октября, 12 ноября и 13 ноября 2015 года денежных средств с расчетного счета клиента, открытого в КБ "ВИТЯЗЬ"-(000), подлежит признанию недействительной по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности, если сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Согласно же п. 2 ст. 61.3, ст. 189.40 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", для признания оспариваемой сделки недействительной достаточно установить следующие обстоятельства, а именно:

- статус одной из сторон оспариваемой сделки как кредитора организации-банкрота (Банка);

* предпочтительное удовлетворение требований одного кредитора Банка перед другими кредиторами (клиентами) Банка;

* совершение оспариваемой сделки в течение одного месяца перед введением в Банке временной администрации;

- оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией через корреспондентский счет (субсчет) с нарушением очередности, установленной Гражданским кодексом Российской Федерации, при наличии других распоряжений клиентов, номинированных в той же валюте и не исполненных в срок из-за недостаточности денежных средств на указанном корреспондентском счете (субсчете) этой кредитной организации, либо если доказано, что клиент, осуществивший оспариваемый платеж, или получатель платежа знал о наличии других таких неисполненных распоряжений по иному корреспондентскому счету (субсчету) этой кредитной организации.

Предпочтительное удовлетворение требования ООО "ФАЙН ПРОДЖЕКТ" как кредитора Банка перед другими кредиторами Банка подтверждается следующим.

По состоянию на дату совершения сделок (16.10.2015 г, 26.10.2015 г., 12.11.2015 г. и 13.11.2015 г.) в банке имелась картотека - неисполненных документов - был открыт балансовый счет 47418 "Средства, списанные со счета клиентов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств".

Балансовый счет 47418 "Средства, списанные со счета клиентов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств" был открыт в банке с 13.10.2015 года в отношении следующих организаций:

* ООО "Компания "ТДБ-1" на сумму 1 336 459, 57 рублей;

* ООО ""Чермет-Столица" на сумму 4 650 ОООрублей;

* Беликов Д.В. на сумму 8 597 043, 88 рублей;

* ООО "ЛИТ-ФОНОН" на сумму 2 500 000 рублей;

* ООО "НИКОФАРМ" на сумму 1 308 640 рублей;

* ООО "СтройСити" на сумму 1 000 000 рублей;

* ООО "ПРЕМИУМТРЕЙД" на сумму 2 340 790 рублей, и другим юридическим лицам.

Балансовый счет 47418 "Средства, списанные со счета клиентов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств" был открыт в банке с 14.10.2015 года в отношении следующих организаций:

* ООО "Стратегический клуб" на сумму 530 000 рублей;

* ООО "Мэлком" на сумму 4 360 000 рублей, и другим юридическим лицам.

В материалы дела представлены выписки по счету 47418 "Средства, списанные со счета клиентов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств" от 14.10.2015 года в отношении:

* ОООмСтратегический клуб" на сумму 530 000 рублей как перечисление (выдача) денежных средств по договору от 10.10.2015 г.;

* ЗАО "Мэлком" на сумму 4 360 000 рублей как налог на добавленную стоимость за 3 квартал 2015 года.

Из данных выписок следует, что платежные поручения от ООО "Стратегический клуб" от 13.10.2015 года на сумму 530 000 рублей и ЗАО "Мэлком" от 13.10.2015 года на сумму 4 360 000 рублей были поставлены картотеку 14 октября 2015 года.

В соответствии с п. 2. ст. 849 ГК РФ Банк обязан по распоряжению клиента выдавать или перечислять со счета денежные средства клиента не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если иные сроки не предусмотрены законом, изданными в соответствии с ним банковскими правилами или договором банковского счета.

Согласно Положению N 385-П "О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации", утвержденному Банком России 16.07.2012, счет 47418 предназначены для учета средств, списанных со счетов клиентов, но не проведенных по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности на нем денежных средств. Счет 47418 открывается на следующий день после поступления платежного поручения в банк, которое банк не смог исполнить в связи с недостаточностью денежных средств на корр. счете.

Неисполнение Банком поручений клиентов и помещение их в картотеку (счет 47418) свидетельствует о неспособности Банка удовлетворить все предъявленные к нему требования в связи с недостатком денежных средств на его корсчете.

Также в материалы дела приобщены уведомления о включении в реестр кредиторов КБ "ВИТЯЗЬ" (ООО):

* в отношении ЗАО "Мэлком" на сумму 4 360 000 рублей;

* в отношении ООО "Стратегический клуб" на сумму 533 392 рубля.

Из уведомления о включении в реестре кредиторов ЗАО "Мэлком" от 01.03.2016 года следует, что требование ЗАО "Мэлком" установлено и включено в реестр требований кредиторов КБ "Витязь" - (ООО) на сумму 4 360 000 рублей. При этом есть ссылка на то, что сумма установленного требования включает в себя неисполненное КБ "Витязь" (ООО) платежного поручения N 683 от 12.10.2015 года о перечислении НДС на сумму 4 360 000 рублей ввиду недостаточности денежных средств на его корр. счете.

Из уведомления о включении в реестре кредиторов требования ООО "Стратегический клуб" от 25.05.2016 года следует, что требование ООО "Стратегический клуб" установлено и включено в реестр требований кредиторов КБ "Витязь" - (ООО) на сумму 532 492 рубля.

Следовательно, из уведомлений о включении в реестре кредиторов КБ "ВИТЯЗЬ" (ООО) также следует, что после помещения в картотеку 14.10.2015 года платежных поручений ЗАО "Мэлком" и ООО "Стратегический клуб" до момента отзыва лицензии у КБ "Витязь" (ООО) - 16.11.2016 года, данные платежные поручения не были исполнены.

Согласно п. 35.3. Постановления Пленума ВАС РФ N 63 в качестве доказательств отсутствия обычной хозяйственной деятельности могут, в частности, с учетом всех обстоятельств дела рассматриваться сведения о том, что на момент совершения оспариваемой сделки у кредитной организации имелась картотека неоплаченных платежных документов клиентов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете.

В силу изложенных обстоятельств, в данном деле не применима ссылка на постановление Президиума ВАС РФ от 28 мая 2013 года по делу N 7372/12, так как в данном случае была картотека неисполненных платежных поручений из-за отсутствия денежных средств на корр. счета Банка, которая сформирована с 13.10.2015 года, на основании платежных поручений, поступивших в банк 12.10.2015 года, а не определенные трудности при исполнении обязательств перед своими клиентами в преддверии банкротства.

Изложенное является основанием для признания оспариваемых сделок недействительными на основании п.2 ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", с учетом положений п. 1. ч.5 ст. 189.40 закона.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (статья 71 АПК РФ).

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции, а также влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены либо изменения законного и обоснованного судебного акта.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 31.10.2016 по делу N А40-226041/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Файн Проджект" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

Т.Б. Краснова А.С. Маслов