Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 июля 2017 г. N 09АП-22277/17

г. Москва

31 июля 2017 г.

Дело N А40-25906/16

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июля 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 июля 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Т.Б. Красновой

судей П.А. Порывкина, М.С. Сафроновой

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М. Чадамба,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

Ефременкова Виктора Нинеловича, Ефременкова Николая Викторовича, Римерра Игоря Владимировича; Шевякова Николая Олеговича

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 07.04.2017 по делу N А40-25906/16 о признании несостоятельным (банкротом) ООО "М Девелопмент энд Констракшен" (ОГРН 1027704016174, ИНН 7704249773; временный управляющий - Померанцев Д.С.), вынесенное судьей А.А. Архиповым,

о включении в реестр требований кредиторов должника требования АО "МЕТРОБАНК" в общем размере 152 656 829,28 руб., в том числе: 96 750 000 руб. - основной долг, 45 462 462,40 руб. - проценты за пользование кредитом за период с 18.11.2013 по 01.04.2016, 4 268 209,22 руб. - неустойка за просрочку возврата основного долга за период с 18.11.2015 по 01.04.2016, 6 176 157,66 руб. - неустойка за просрочку выплаты процентов за период с 20.11.2014 по 01.04.2016,

при участии в судебном заседании:

от ООО "М Девелопмент энд Констракшен" - Калинкин А.М. дов. от 20.06.2017;

от конкурсного управляющего АО "МЕТРОБАНК" в лице ГК АСВ - Морозова М.С. дов. от 09.08.2016;

от Ефременкова Николая Викторовича, Ефременкова Виктора Нинеловича- Никулин М.М. дов. от 14.06.2016;

от АКБ Банк Российский капитал - Сергеева Ю.В. дов. от 11.12.2015,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 01.04.2016 в отношении ООО "М ДЕВЕЛОПМЕНТ ЭНД КОНСТРАКШЕН" (далее - ООО "МДК") введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Померанцев Дмитрий Святославович. Объявление опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 71 от 23.04.2016, стр. 33.

АО "МЕТРОБАНК" в лице конкурсного управляющего Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО "МДК" задолженности в размере 152 656 829,28 рублей, в том числе: 96 750 000 руб. - основной долг, 45 462 462,40 руб. - проценты за пользование кредитом за период с 18.11.2013 по 01.04.2016, 4 268 209,22 руб. - неустойка за просрочку возврата основного долга за период с 18.11.2015 по 01.04.2016, 6 176 157,66 руб. - неустойка за просрочку выплаты процентов за период с 20.11.2014 по 01.04.2016, как обеспеченные залогом имущества должника.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 07.04.2017 требование АО "МЕТРОБАНК" удовлетворено - задолженность включена в третью очередь реестра требований кредиторов с учетом положений статьи 137 Закона о банкротстве.

Не согласившись с указанным определением, Ефременков В.Н., Ефременков Н.В., Римерр И.В.; Шевяков Н.О. (далее - заявители) обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят указанное определение отменить.

Представители конкурсного управляющего АО "МЕТРОБАНК" и ООО "М ДЕВЕЛОПМЕНТ ЭНД КОНСТРАКШЕН" считают определение суда законным и обоснованным, просят отказать заявителям в удовлетворении апелляционных жалоб.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о рассмотрении дела извещены надлежащим образом, в связи с чем, апелляционная жалоба рассмотрена судом на основании статей 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в их отсутствие.

Законность и обоснованность принятого определения проверены судом в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив доводы апелляционных жалоб, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы от 07.14.2017 не имеется.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

Сведения о признании должника банкротом и введении процедуры наблюдения были опубликованы 23.04.2016. Требование АО "МЕТРОБАНК" направлено в суд почтовым отправлением 20.05.2016, в связи с чем суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что требование заявлено в срок, предусмотренный ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с пунктом 1 статьи 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" при определении размера требований кредиторов третьей очереди учитываются требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

Согласно пункту 3 статьи 137 закона о банкротстве требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, задолженность ООО "МДК" перед АО "МЕТРОБАНК" в заявленном размере возникла в результате неисполнения должником принятых на себя обязательств по кредитному договору от 18.11.2013 N 126/13-КРД.

Денежные средства, предоставленные на основании кредитного договора, перечислялись Банком на расчетный счет ООО "МДК" N 40702810700000000119, открытый в АО "МЕТРОБАНК".

В период, предшествующий отзыву у АО "МЕТРОБАНК" лицензии на осуществление банковских операций, в Банке были совершены банковские операции (внутрибанковские проводки) по списанию со счета ООО "МДК" N 40702810700000000119 денежных средств в общем размере 83 903 054,27 руб. в счет погашения задолженности ООО "МДК" перед Банком по кредитным договорам.

В результате совершения банковских операций досрочно частично погашена задолженность по Договору N 126/13-КРД.

Остаток основного долга по кредитному договору составил 12 846 945,73 руб.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 04.10.2016 по делу N А40-116712/15 признаны недействительными следующие банковские операции (внутрибанковские проводки) по списанию со счета ООО "МДК" N 40702810700000000119, открытого в АО "МЕТРОБАНК", денежных средств в счет погашения задолженности перед АО "МЕТРОБАНК":

- 20.05.2015 в размере 4 473 269,79 руб. в счет погашения основного долга по кредитному договору от 18.11.2013 N 126/13-КРД,

- 22.05.2015 в размере 79 429 784,48 руб. в счет погашения основного долга по кредитному договору от 18.11.2013 N 126/13-КРД,

- 22.05.2015 в размере 29 531 902,36 руб. в счет погашения задолженности по процентам по кредитному договору от 18.11.2013 N 126/13-КРД;

- 22.05.2015 в размере 96 750 000,00 руб. в счет погашения основного долга по Кредитному договору с юридическим лицом от 21.11.2013 N 128/13-КРД,

- 22.05.2015 в размере 29 153 951,56 руб. в счет погашения задолженности по процентам по кредитному договору от 21.11.2013 N 128/13-КРД;

- 22.05.2015 в размере 96 750 000,00 руб. в счет погашения основного долга по кредитному договору от 02.12.2013 N 134/13-КРД,

- 22.05.2015 в размере 28 837 073,21 руб. в счет погашения задолженности по процентам по кредитному договору от 02.12.2013 N 134/13-КРД,

- 20.05.2015 в размере 96 750 000,00 руб. в счет погашения основного долга по кредитному договору от 06.12.2013 N 138/13-КРД,

- 20.05.2015 в размере 27 837 301,95 руб. в счет погашения задолженности по процентам по кредитному договору от 06.12.2013 N 138/13-КРД,

- 20.05.2015 в размере 7 585 000,00 руб. в счет погашения основного долга по договору о предоставлении кредитной линии с лимитом выдачи от 05.11.2014 N 105/14-КЛН,

- 20.05.2015 в размере 415 000,00 руб. в счет погашения основного долга по договору о предоставлении кредитной линии с лимитом выдачи от 05.11.2014 N 105/14-КЛН,

- 20.05.2015 в размере 592 601,46 руб. в счет погашения задолженности по процентам по договору о предоставлении кредитной линии с лимитом выдачи от 05.11.2014 N 105/14-КЛН,

- 20.05.2015 в размере 9 670 000,00 руб. в счет погашения основного долга по договору о предоставлении кредитной линии с лимитом выдачи от 21.11.2014 N 109/14-КЛН,

- 20.05.2015 в размере 2 932 710,00 руб. в счет погашения основного долга по договору о предоставлении кредитной линии с лимитом выдачи от 21.11.2014 N 109/14-КЛН,

- 20.05.2015 в размере 468 135,80 руб. в счет погашения задолженности по процентам по договору о предоставлении кредитной линии с лимитом выдачи от 21.11.2014 N 109/14-КЛН.

Применены последствия недействительности указанных банковских операций в виде:

- восстановления задолженности АО "МЕТРОБАНК" перед ООО "МДК" в размере 511 176 730,61 руб. по расчетному счету N 40702810700000000119, открытому в АО "МЕТРОБАНК";

- восстановления задолженности ООО "МДК" перед АО "МЕТРОБАНК" по кредитному договору от 18.11.2013 N 126/13-КРД в размере 4 473 269,79 руб. - основной долг, 79 429 784,48 руб. - основной долг, 29 531 902,36 руб. - задолженность по процентам;

- восстановления задолженности ООО "МДК" перед АО "МЕТРОБАНК" по кредитному договору от 21.11.2013 N 128/13-КРД в размере 96 750 000,00 руб. - основной долг, 29 153 951,56 руб. - задолженность по процентам;

- восстановления задолженности ООО "МДК" перед АО "МЕТРОБАНК" по кредитному договору от 02.12.2013 N 134/13-КРД в размере 96 750 000,00 руб. - основной долг, 28 837 073,21 руб. - задолженность по процентам;

- восстановления задолженности ООО "МДК" перед АО "МЕТРОБАНК" по кредитному договору N 138/13-КРД от 06.12.2013 в размере 96 750 000,00 руб. - основной долг, 27 837 301,95 руб. - задолженность по процентам;

- восстановления задолженности ООО "МДК" перед АО "МЕТРОБАНК" по договору о предоставлении кредитной линии с лимитом выдачи N 105/14-КЛН от 05.11.2014 в размере 7 585 000,00 руб. основной долг, 415 000,00 руб. - основной долг, 592 601,46 руб. - задолженность по процентам;

- восстановления задолженности ООО "МДК" перед АО "МЕТРОБАНК" по договору о предоставлении кредитной линии с лимитом выдачи от 21.11.2014 N 109/14-КЛН в размере 9 670 000,00 руб.- основной долг, 2 932 710,00 руб. - основной долг, 468 135,80 руб. - задолженность по процентам.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2016 определение Арбитражного суда г. Москвы от 04.10.2016 по делу N А40-116712/15 оставлено без изменения.

В обеспечение исполнения основного обязательства между кредитором и ООО "МДК" был заключен договор залога инвестиционных прав от 06.02.2014 N 126/13-З/02, в соответствии с которым ООО "МДК" передает залогодержателю свои права, существующие на основании договора инвестирования N 09/13 от 18.11.2013, включая право требования на получение в собственность после получения разрешения на ввод объекта недвижимости в эксплуатацию помещений, состоящих из отдельных помещений свободной планировки (без возведения внутренних перегородок), расположенных в корпусе "С" офисно-административного комплекса по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, вл.8, стр. 1-4.

Дополнительным соглашением N 3 от 19.05.2015 к договору инвестирования от 18.11.2013 N 09/13 к помещениям инвестора отнесены:

- 9-й этаж: помещения общей площадью 575, 34 кв.м;

- 10-й этаж: помещения общей площадью 924, 04 кв.м;

- 17 машиномест в подземной автостоянке, расположенных на минус 3 и минус 4 этаже.

В соответствии с пунктом 1 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", при рассмотрении вопроса об установлении и включении в реестр требований конкурсных кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника, судам необходимо учитывать, что если судом не рассматривалось ранее требование залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество, то суд при установлении требований кредитора проверяет, возникло ли право залогодержателя в установленном порядке (имеется ли надлежащий договор о залоге, наступили ли обстоятельства, влекущие возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

ООО "МДК" оформило право собственности на 17 машиномест:

- гараж-бокс 108, условный номер 77:07:0007002:12010, назначение: нежилое, площадь 23,3 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8;

- гараж-бокс 109, условный номер 77:07:0007002:12012, назначение: нежилое, площадь 23,8 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

- гараж-бокс 110, условный номер 77:07:0007002:12044, назначение: нежилое, площадь 23,3 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

- гараж-бокс 111, условный номер 77:07:0007002:12020, назначение: нежилое, площадь 18,5 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

- гараж-бокс 112, условный номер 77:07:0007002:12021, назначение: нежилое, площадь 20,3 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

- гараж-бокс 113, условный номер 77:07:0007002:12016, назначение: нежилое, площадь 24,3 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

- гараж-бокс 86, условный номер 77:07:0007002:11774, назначение: нежилое, площадь 17,7 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

- гараж-бокс 87, условный номер 77:07:0007002:11723, назначение: нежилое, площадь 21.1 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

- гараж-бокс 88, условный номер 77:07:0007002:11718, назначение: нежилое, площадь 19.2 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

- гараж-бокс 89, условный номер 77:07:0007002:11663, назначение: нежилое, площадь 16, 3 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

- гараж-бокс 90, условный номер 77:07:0007002:11776, назначение: нежилое, площадь 17.3 кв.м, этаж: -4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

- гараж-бокс 91, условный номер 77:07-.0007002:12003, назначение: нежилое, площадь 25,1 кв.м, этаж: -4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

- гараж-бокс 93, условный номер 77:07:0007002:12000, назначение: нежилое, площадь 28.4 кв.м, этаж: -4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

- гараж-бокс 94, условный номер 77:07:0007002:11998, назначение: нежилое, площадь 27.5 кв.м, этаж: -4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

- гараж-бокс 169, условный номер 77:07:0007002:11939, назначение: нежилое, площадь 21,5 кв.м, этаж: -3, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

- гараж-бокс 170, условный номер 77:07:0007002:11916, назначение: нежилое, площадь 15,8 кв.м, этаж: -3, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8;

- гараж-бокс 99, условный номер 77:07:0007002:12140, назначение: нежилое, площадь 14,6 кв.м, этаж: -3, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8.

Должником произведено отчуждение части имущественных прав, находящихся в залоге Банка, в пользу физических лиц, которые в настоящее время оформили их в собственность.

Так, Шевяковым Н.О. оформлены в собственность следующие объекты недвижимого имущества:

- помещение, назначение: нежилое, площадь 478,2 кв.м., этаж 9, помещение LXXIII, комната 13, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8., с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:12373;

- помещение, назначение: нежилое, площадь 19,7 кв.м., этаж -4, гараж-бокс 41, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8, с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:11698;

- помещение, назначение: нежилое, площадь 22,5 кв.м., этаж -4, гараж-бокс 40, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8, с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:11695;

- помещение, назначение: нежилое, площадь 21,1 кв.м., этаж -4, гараж-бокс 46, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8, с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:11730;

- помещение, назначение: нежилое, площадь 13,8 кв.м., этаж -4, гараж-бокс 43, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8, с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:11739;

-помещение, назначение: нежилое, площадь 13,8 кв.м., этаж -4, гараж-бокс 42, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8, с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:11707.

Риммером И.В. оформлены права собственности на следующие объекты недвижимого имущества:

- помещение, назначение: нежилое, площадь 637,4 кв.м., этаж 10, помещение LXXVII, комнаты 15, 16, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8., с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:12374;

- помещение, назначение: нежилое, площадь 20 кв.м., этаж -4, гараж-бокс 36, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8., с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:11689.

Ефременковым Н.В. оформлены права собственности на следующие объекты недвижимого имущества:

- помещение, назначение: нежилое, площадь 100,2 кв.м., этаж 10, помещение LXXVII, комната 14, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8, с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:12365;

- помещение, назначение: нежилое, площадь 23,4 кв.м., этаж -4, гараж-бокс 39, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8, с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:11672. Ефременковым В.Н. оформлены права собственности на следующие объекты недвижимого имущества:

- помещение, назначение: нежилое, площадь 78,5 кв.м., этаж 10, помещение LXXVII, комната 13, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8., с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:12367;

- помещение, назначение: нежилое, площадь 21,3 кв.м., этаж -4, гараж-бокс 38, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8, с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:11711.

В соответствии с абзацем 4 пункта 1 Постановления N 58 если заложенное имущество выбыло из владения залогодателя, в том числе в результате его отчуждения, но право залога сохраняется, то залогодержатель вправе реализовать свое право посредством предъявления иска к владельцу имущества. В этом случае суд отказывает кредитору в установлении его требований в деле о банкротстве как требований, обеспеченных залогом имущества должника.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к правомерному выводу, что требование заявителя является обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника в учетом положений статьи 137 Закона о банкротстве, а также подлежащим учету как обеспеченное залогом имущества должника.

При этом суд правомерно указал, что спор о включении в реестр требований кредиторов не является спором об обращении взыскания на заложенное имущество. Закон о банкротстве не предусматривает указания в резолютивной части определения суда о признании обоснованными требований кредитора, обеспеченных залогом, перечня заложенного имущества.

С учетом изложенного арбитражный апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Выводы суда не противоречат позиции заявителей жалоб; доводы апелляционных жалоб не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, повлияли бы на их обоснованность и законность либо опровергли выводы суда.

Существенных нарушений норм материального права, повлиявших на исход судебного разбирательства или допущенной судебной ошибке, апелляционной коллегией не усматривается.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ, судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 07.04.2017 по делу N А40-25906/16 оставить без изменения, а апелляционные жалобы Ефременкова Виктора Нинеловича, Ефременкова Николая Викторовича, Римерра Игоря Владимировича; Шевякова Николая Олеговича - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.Б. Краснова

Судьи

П.А. Порывкин М.С. Сафронова