Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01 сентября 2017 г. N 16АП-4159/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 15 декабря 2017 г. N Ф08-9698/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Ессентуки

01 сентября 2017 г.

Дело N А15-3924/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 30 августа 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 сентября 2017 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Джамбулатова С.И.,

судей: Годило Н.Н., Жукова Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Савиным Д.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Центрального Банка РФ (в порядке статьи 42 АПК РФ) и ОАО "Буйнакский агрегатный завод" на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 23.03.2017 по делу N А15-3924/2016 по исковому заявлению ЗАО "Мушарака", ООО "Тайм", Ахмедова А.М., Ахмедова К.М., Ахмедова З.А., Ахмедова А.А., Ахмедовой А.М., Ахмедова А.М., Омарова М.А., Омаровой З. Д. к ОАО "Буйнакский агрегатный завод" о признании недействительными решения Совета директоров ОАО "БАЗ" по вопросам N 3,4 повестки дня, оформленные протоколом от 19.07.2016 (судья Лачинов Ф.С.), при участии в судебном заседании: от Центрального Банка РФ - Кныш Н.П., доверенность от 19.04.2017; в отсутствие других лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

ООО "ЗАО "Мушарака", ООО "Тайм", Ахмедов А.М., Ахмедов К.М., Ахмедов З.А., Ахмедов А.А., Ахмедова А.М., Ахмедов К.М., Ахмедов А.М., Омаров М.А., Омарова З.Д., с исковым заявлением к ОАО "Буйнакский агрегатный завод" о признании недействительными решения Совета директоров ОАО "БАЗ" по вопросам N 3,4 повестки дня, оформленные протоколом от 19.07.2016.

В ходе судебного разбирательства, судом приняты уточненные исковые требование в которых истцы просят признать недействительным решения об утверждении повестки дня по вопросам N 3,4, утверждении формулировок решений по вопросам повестки дня по вопросам N 3,4, принятых на заседании совета директоров ОАО "БАЗ" при подготовке к внеочередному общему собранию акционеров 19.07.2016.

Решением от 23.03.2017 суд признал недействительным решения Совета директоров ОАО "Буйнакский агрегатный завод" по вопросам N 3,4 повестки дня, оформленные протоколом от 19.07.2016. Взыскал с открытого акционерного общества "Буйнакский агрегатный завод" в пользу Омарова Магомеда Алиевича 6 000 руб. судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с принятым решением, Центральный Банк РФ и ОАО "Буйнакский агрегатный завод" обратились с апелляционными жалобами на решение суда первой инстанции, в которых просят отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт, в связи с неправильным применением норм материального права, а также вынесения решения без учета обстоятельств, имеющих значение для дела. также банк указывает, что обжалуемым судебным актом затрагиваются его права и законные интересы, однако данное обстоятельство не было учтено судом первой инстанции при вынесении обжалуемого судебного акта.

ООО "Тайм" направило отзывы на апелляционные жалобы, в которых просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу ОАО "Буйнакский агрегатный завод" - без удовлетворения. Производство по апелляционной жалобе Центрального Банка РФ прекратить.

В судебном заседании представитель банка просил решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Иные лица, участвующие в деле, будучи надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалоб, отзывов на апелляционные жалобы, выслушав представителя банка и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Рассмотрев апелляционную жалобу Центрального Банка Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что производство по ней подлежит прекращению, поскольку из содержания обжалуемого судебного акта не усматривается, что он каким-либо образом затрагивает права и обязанности Центрального Банка Российской Федерации в лице Отделения по Ростовской области.

Возложение на Банк России государственных функций надзорного органа и наличие допущенных обществом "Буйнакский агрегатный завод" нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг, выявленных в ходе соответствующей проверки, не влияет на права или обязанности вышеназванной организации, а является самостоятельным предметом экономических отношений, не входящим в предмет доказывания по настоящему делу.

Из материалов дела следует. что 19.07.2016 было проведено заседание Совета директоров ОАО "Буйнакский агрегатный завод" (далее- ОАО "БАЗ").

На заседании Совета директоров АО "БАЗ" были приняты следующие решения по вопросам повестки дня:

по 1-му вопросу: провести внеочередное общее собрание акционеров Общества "25 "августа 2016 года по адресу: г. Буйнакск, ул. П. Закарьяева, 1, цех 21. Начало собрания 15 часов 30 минут. Регистрация участников в день собрания с 14 часов 30 минут.

По 2-му вопросу: утвердить дату составления списка лиц, имеющих право на участие во внеочередном собрании акционеров "30" июля 2016 года; включить в список лиц имеющих право участие во внеочередном собрании и зарегистрированных лиц по обыкновенным и привилегированным акциям; поручить генеральному директору запросить у реестродержателя список лиц, имеющих право па участие в внеочередном собрании акционеров.

По 3-му вопросу: внести изменения в Устав, в части касающегося определения размера дивидендов и ликвидационной стоимости по привилегированным акциям; внести изменения в Устав, в связи со сменой полного и сокращенного фирменного наименования Общества (приведение в соответствии с требованиями норм главы 4 ГК РФ, в ред. Федерального закона N 99 ФЗ от 05.05.2014).

По 4-му вопросу: утвердить изменения в Уставе общества в вопросах, касающихся выплаты дивидендов по привилегированным акциям и ликвидационной стоимости акций.

Акционеры общества - владельцы привилегированных акций типа А имеют право на получение ежегодного фиксированного дивиденда.

Общая сумма, выплачиваемая в качестве дивиденда по привилегированным акциям, устанавливается в размере десяти процентов чистой прибыли акционерного общества по итогам последнего финансового года.

Акционеры - владельцы привилегированных акций имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям.

Право акционеров - владельцы привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.

В случае ликвидации общества оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество общества используется для осуществления платежей в следующей очередности:

В первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены в соответствии с законодательством и Уставом.

Во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям типа А и ликвидационной стоимости по привилегированным акциям.

Ликвидационная стоимость по привилегированным акциям устанавливается в размере номинальной стоимости привилегированных акций.

Переименовать открытое акционерное общество "Буйнакский агрегатный завод" в акционерное общество "Буйнакский агрегатный завод", сокращенно OA "БАЗ".

По 5-му вопросу: Форма проведения внеочередного собрания акционеров - собрание (с предварительным направлением бюллетеней для голосования) утверждается.

По 6-му вопросу: Форма бюллетеня для проведения собрания.

По 7-му вопросу: Определить следующий порядок уведомления акционеров Общества о проведении внеочередного общего собрания акционеров Общества: уведомить акционеров Общества о проведении внеочередного общего собрания акционеров Общества: через газету "Буйнакские известия", иногородним акционерам направить сообщение заказными письмами.

Установить дату направления сообщений - не позднее "6" августа 2016 г.

По 8-му Вопросу: Определить, что информацией (материалами), предоставляемой лицам, имеющим право на участие во внеочередном общем собрании акционеров общества, являются: проекты изменений в Устав общества; проект решений внеочередного общего собрания акционеров общества. Установить, что с указанной информацией (материалами) лица, имеющие право на участие во внеочередном общем собрании акционеров общества, могут ознакомиться по рабочим дням в период с 05 августа 2016 года по 25 августа 2016 года с 10 часов 00 минут до 17 часов 00 минут по следующему адресу: г.Буйнакск, ул.П. Закарьяева.

Указанная информация (материалы) будет также доступна лицам, принимающим участие во внеочередном общем собрании акционеров, во время его проведения.

Утвердить перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению внеочередного общего собрания акционеров Общества, и порядок ее предоставления.

По 9-му Вопросу: Утвердить следующий президиум собрания: председатель собрания Гаджимамаев С. А.; секретарь собрания Джаитемирова Б.А.

Функции протокольной комиссии возложить на секретаря собрания Джантемирову Б.А.

По всем вопросам в голосовании принимают участие владельцы привилегированных акций ОАО "БАЗ".

Указанное право возникло у них на основании решения Совета директоров от 01.04.2016 о составлении списка лиц, имеющих право на участие в заседании Совета директоров 19.07.2016.

Таким образом, по заявлению истцов указанные решения Совета директоров по 3-ему и 4-ому вопросам повестки дня являются незаконными, что послужило основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Между тем, удовлетворяя заявленные требования, судом первой инстанции не было учтено следующее.

В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований названного Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы.

В силу статьи 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.

Отделением Ростов-на-Дону при осуществлении контроля и надзора за соблюдением ОАО "БАЗ" законодательства Российской Федерации об акционерных обществах установлено, что в уставе ОАО "БАЗ", утверждённом общим собранием акционеров общества 27.06.2002, не определен размера дивиденда, а также стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям.

В соответствии со статьей 11 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - ФЗАО) устав акционерного общества должен содержать права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа).

Согласно пункту 2 статьи 32 ФЗ АО в уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций.

Таким образом, устав ОАО "БАЗ" не соответствует требованиям статьи 11, пункта 2 статьи 32 ФЗ АО.

В целях устранения выявленного нарушения Отделением Ростов-на-Дону в адрес ОАО "БАЗ" направлено предписание об устранении нарушений от 05.07.2016 ЖГ360-17-15/14742.

Согласно пункту 2 статьи 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" предписания Банка России выносятся по вопросам, предусмотренным данным Федеральным законом, другими федеральными законами, в целях прекращения и предотвращения нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции Банка России.

Действия Банка России в данной сфере носят регулирующий характер и обусловлены его государственными контрольно-надзорными функциями. Таким образом, выдача предписаний при обнаружении нарушения законодательства Российской Федерации является не правом, а обязанностью надзорного органа, и осуществляется не в его собственных интересах и не по собственной воле, а в соответствии с возложенными на него государственными функциями.

В силу полномочий, предоставленных Банку России ФЗАО, Федеральным законом от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" Отделение Ростов-на-Дону осуществляет мероприятия по определению статуса публичности акционерных обществ.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 66.3 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации от 30.11.1994 N 51-ФЗ (в редакции Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ) публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Акционерные общества, не отвечающие указанным выше признакам, признаются непубличными.

По данным Отделения Ростов-на-Дону открытое акционерное общество "Буйнакский агрегатный завод", ОАО "БАЗ" (ранее - акционерное общество открытого типа "Буйнакский агрегатный завод", правопреемник государственного предприятия -Буйнакский агрегатный завод) осуществило следующие выпуски ценных бумаг.

09.06.1994 Министерством финансов Республики Дагестан осуществлена государственная регистрация 77 174 штук акций ОАО "БАЗ" номинальной стоимостью 500 неденоминированных рублей каждая (31 254 обыкновенных акций, 19 294 привилегированных акций типа А и 26 626 привилегированных акций типа Б), размещенных путем приобретения акций акционерных обществ при преобразовании в них государственных (муниципальных) предприятий и их подразделений (в том числе в процессе приватизации) Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием. Выпуску присвоен государственный регистрационный номер - 03-1п-169. 09.12.2011 указанный государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг аннулирован и присвоены новые государственные регистрационные номера - 1-01-35455-Е и 2-01-35455-Е.

В соответствии с Планом приватизации Буйнакского агрегатного завода, утвержденным 05.08.1993 Государственным Комитетом по управлению имуществом Республики Дагестан, свободной продаже подлежало 34,5% акций общества на общую сумму 13 313 ООО неденоминированных рублей, что соответствует количеству привилегированных акций типа Б.

Таким образом, имеющийся в Отделении Ростов-на-Дону План приватизации Буйнакского агрегатного завода предусматривал свободную продажу только привилегированных акций типа Б, держателем которых являлся Фонд имущества.

В соответствии с пунктом 5.4 статьи 5 Типового устава акционерного общества открытого типа, утверждённого Указом Президента Российской Федерации от 01.07.1992 N 721, привилегированные акции типа Б автоматически конвертировались в обыкновенные акции общества в момент их продажи фондом имущества в порядке приватизации. В результате такой конвертации привилегированные акции типа Б прекратили существование. При этом обыкновенные акции общества являются акциями с иными правами и публично не размещались.

В результате проведенного мониторинга сайтов ОАО "Московская Биржа ММВБ-РТС" (http://moex.com), ЗАО "Санкт-Петербургская Валютная Биржа" (http://www.spcex.ru), ОАО "Санкт-Петербургская Биржа" (http://spbexchange.ru), ЗАО "Биржа "Санкт-Петербург" (http://www.spbex.ru) установлено, что ценные бумаги ОАО "БАЗ" не включены в списки ценных бумаг, допущенных к торгам на данных торговых площадках по состоянию на 12.01.2017. Сведениями о том, что ценные бумаги ОАО "БАЗ" были ранее допущены к организованным торгам, Отделение Ростов-на-Дону не располагает.

Таким образом, ОАО "БАЗ" не отвечает признакам публичного акционерного общества, указанным в пункте 1 статьи 66.3 ГК РФ, в связи с чем, на него не распространяются требования части 2 статьи 7.2 ФЗАО.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

При этом, в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истцы не представили доказательств нарушения ответчиком законодательства при принятии оспариваемых решений, а также доказательств нарушения прав истцов оспариваемыми решениями.

На основании изложенного, вывод суда первой инстанции о незаконности внесения изменений в наименование общества является ошибочным.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

производство по апелляционной жалобе Центрального Банка РФ на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 23.03.2017 по делу N А15-3924/2016 - прекратить.

Решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 23.03.2017 по делу N А15-3924/2016 отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать общества с ограниченной ответственностью ЗАО "Мушарака" (ИНН 0543053100, ОГРН 1100507000868), общества с ограниченной ответственностью "Тайм" (ИНН 0543054707, ОГРН 1110507000042), Ахмедова Али-Омара Магомедовича, Ахмедова Курбанмагомеда Магомедовича, Ахмедова Закира Алиомаровича, Ахмедова Ахмеда Алиомаровича, Ахмедовой Асият Магомедовны, Ахмедова Абдулатипа Магомедовича, Омарова Магомеда Алиевича, Омаровой Зухры Давудгаджиевны в пользу открытого акционерного общества "Буйнакский агрегатный завод" (ИНН 0543001141, ОГРН 1020502054792) судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе по 30 руб. с каждого.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.И. Джамбулатов

Судьи

Н.Н. Годило Е.В. Жуков