Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 декабря 2017 г. N 09АП-56929/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 26 февраля 2018 г. N Ф05-15818/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

8 декабря 2017 г.

Дело N А40-163846/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 04.12.2017.

Постановление изготовлено в полном объеме 08.12.2017.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей П.А. Порывкина, А.С. Маслова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Ю. Троян,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО КБ "БФГ-Кредит" в лице ГК "АСВ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.04.2017 по делу N А40-846116/2016, вынесенное судьей Сафроновой А.А., по требованию АО "Рособоронэкспорт" в размере 1 200 000 000 руб.

в деле о банкротстве ООО КБ "БФГ-Кредит",

при участии в судебном заседании:

от КБ "БФГ-Кредит" (ООО) в лице ГК "АСВ" - Белявцев В.Е., по дов. от 25.05.2017

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы суда от 30.09.2016 Коммерческий банк "БФГ-Кредит" (ООО) признан несостоятельным (банкротом), функции конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Сообщение об открытии конкурсного производства в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 225 от 03.12.2016.

Определением суда от 05.04.2017 в третью очередь удовлетворения в реестр требований кредиторов КБ "БФГ-Кредит" (ООО) включено требование АО "Рособоронэкспорт" в размере 1 200 000 000 рублей.

Конкурсный управляющий КБ "БФГ-Кредит" (ООО) с определением суда не согласился, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, АО "Рособоронэкспорт" в удовлетворении заявления отказать.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий приводит доводы о том, что

Отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд ее удовлетворить.

Представитель АО "Рособоронэкспорт", надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства, иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителя конкурсного управляющего ООО КБ "БФГ-Кредит", оценив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, АО "Рособоронэкспорт" обратился к конкурсному управляющему КБ "БФГ-Кредит" (ООО) с требованием о включении требования в размере 1 200 000 000 рублей в реестр требований кредиторов должника.

Конкурсным управляющим АО "Рособоронэкспорт" во включении заявленного требования в реестр требований кредиторов должника отказано со ссылкой на отсутствие обязательств в указанном размере в связи с недействительностью банковской гарантии. АО "Рособоронэкспорт" направлено уведомление от 14.12.2016 N 03к/102130, после получения которого кредитор в соответствии с п. 4 ст. 189.85 Закона о банкротстве обратился в суд.

Судом первой инстанции в соответствии с п. 5 ст. ст. 189.85 Закона о банкротстве рассмотрены возражения по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требования кредитора.

Из материалов дела следует, что между ОАО Рособоронэкспорт" как инвестором и ОА "Объединение "Ингеоком" как заказчиком был заключен договор от 01.06.2004 N Р/6432330-451985(458-06/2004), по которому инвестор поручил, а заказчик обязался исполнять функции заказчика при проведении работ по проектированию, реконструкции и завершению строительства административного компле5кса по адресу г. Москва, пр. Вернадского, вл. 10 (т. 1, л.д. 10).

Между ОАО Рособоронэкспорт" и ООО "ГлавСтройГрупп" 30.09.2015 заключено соглашение N Р/6435830-1583143 о передаче прав и обязанностей по договору от 01.06.2004 N Р/6432330-451985(458-06/2004), по которому ООО "ГлавСтройГрупп" приняло на себя обязательства первоначального заказчика ОА "Объединение "Ингеоком" (т. 2, л.д. 123).

Согласно данному соглашению ОА "Объединение "Ингеоком" не выполнило обязательства по сдаче ОАО "Рособоронэкспорт" административного комплекса в эксплуатацию на условиях под "ключ" к 25.03.2015, общая сумма авансовых платежей в размере 3 827 792 573, 79 руб., перечисленных ОАО "Рособоронэкспорт" в обязательство по договору от 01.06.2004 N Р/6432330-451985(458-06/2004) ОА "Объединение "Ингеоком" позволяла последнему исполнить обязательства по договору надлежащим образом. Датой окончания работ является 25.12.2016. На дату заключения настоящего соглашения у первоначального заказчика - ОА "Объединение "Ингеоком" существует обязательство в форме полученных авансовых платежей, перечисленных инвестором.

В обеспечение исполнения обязательств по соглашению (п. 5) и дополнительным соглашениям к нему ООО "ГлавСтройГрупп" обязалось предоставить кредитору безотзывную и безусловную независимую (банковскую) гарантию по форме в соответствии с приложением к соглашению с указанием в тексте гарантии, в том числе, денежной суммы, подлежащей выплате, в размере 1 200 000 000 рублей сроком действия - по 25.03.2017.

В соответствии с условиями соглашения 07.12.2015 КБ "БФГ-Кредит" (ООО) выдало кредитору банковскую гарантию.

Согласно абз. 2 банковской гарантии КБ "БФГ-Кредит" (ООО) обязался в случае ненадлежащего, неполного и несвоевременного выполнения любых обязательств ООО "ГлавСтройГрупп", вытекающих из договора, выплатить кредитору по его письменному требованию денежные средства в размере, не превышающем 1 200 000 000 рублей. При этом платеж по гарантии будет осуществляться КБ "БФГКредит" (ООО) безусловно, в полной сумме или частично по первому требованию кредитора, вне зависимости от наличия каких-либо возражений ООО "ГлавСтройГрупп", КБ "БФГ-Кредит" (ООО) или третьих лиц.

В связи с исполнением ООО "ГлавСтройГрупп" своих обязательств по договору ненадлежащим образом кредитор 03.08.2016 предъявил должнику требование N Р1421/2814 об уплате денежных средств по банковской гарантии N 1182, которое не исполнено до настоящего времени.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий указывает, что в п. 3 соглашения от 30.09.2015 указано на наличие обязательства первоначального заказчика - ОА "Объединение "Ингеоком" по договору подряда в размере 3 827 792 573, 79 рублей, что свидетельствует о принятии ООО "ГлавСтройГрупп" обязательства ОА "Объединение "Ингеоком" по возврату денежных средств. Банк принял на себя обязательство, срок исполнения которых уже наступил. Размер вознаграждения по выданной гарантии не соответствует размеру принятых обязательств, представитель банка действовал во вред интересам банка. Данная сделка является ничтожной.

Удовлетворяя требования кредитора, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что АО "Рособоронэкспорт" были представлены достаточные доказательства в обоснование предъявленных требований в части включения в реестр требований кредиторов КБ "БФГ-Кредит" (ООО) задолженности в размере 1 200 000 000 рублей; суд указал, что банковская гарантия N 1182 соответствует законодательству Российской Федерации о гарантиях, условиям соглашения и проформе банковской гарантии согласно приложению к соглашению.

Согласно п. 1 ст. 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

В п. 2 данной нормы предусмотрено, что независимая гарантия выдается в письменной форме (пункт 2 статьи 434), позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

В соответствии с п. 4 ст. 368 ГК РФ в независимой гарантии должны быть указаны: дата выдачи; принципал; бенефициар; гарант; основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией; денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения; срок действия гарантии; обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

В определении суда отражено и заявитель апелляционной жалобы это не оспаривает, что оригиналы документов в обоснование предъявленного требования, в том числе банковской гарантии от 07.12.2015 N 1182, были представлены на обозрение суду в судебном заседании.

Суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела и закону.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса

Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.04.2017 по делу N А40-163846/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу КБ "БФГ-Кредит" (ООО) в лице ГК "АСВ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

П.А. Порывкин А.С. Маслов