Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 декабря 2017 г. N 09АП-51829/17

г. Москва

18 декабря 2017 г.

Дело N А40-19096/17

Резолютивная часть постановления объявлена 04 декабря 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 декабря 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева

судей И.М. Клеандрова, С.А. Назаровой

при ведении протокола секретарем судебного заседания С.В. Горбачевым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО АКБ "Пересвет" на определение Арбитражного суда города Москвы от 13.09.2017 о частичном удовлетворении требования и включении в третью очередь реестра требований кредиторов должника требование АКБ "Пересвет" (АО) в размере 3 622 332, 78 рублей по делу N А40-19096/17, принятое судьей Марковым П.А о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Горизонт" временный управляющий ООО "Горизонт" - Пронюшкин Д.Ю.

при участии в судебном заседании:

от ООО "Горизонт" - Пономарев Д.С., дов. от 27.11.2017

от временного управляющего ООО "Горизонт" - Тубольцев А.А., дов. от 23.11.2017

от АО "АКБ "Пересвет" - Шаповалова А.Р., дов. от 07.09.2017

УСТАНОВИЛ:

Определением от 07.03.2017 Арбитражного суда города Москвы принято к производству заявление ОАО "Комбинат "Мосинжбетон" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Горизонт". Определением суда от 22.05.2017 произведена замена ОАО "Комбинат "Мосинжбетон" на правопреемника ПАО "Мостотрест", в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Пронюшкин Д.Ю. Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано временным управляющим в газете "Коммерсантъ" N 98 от 03.06.2017, стр. 24. Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.09.2017 включено требование АКБ "Пересвет" (АО) в размере 3.622.332,78 рублей в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Горизонт", в остальной части отказано во включении требования АКБ "Пересвет" (АО) в реестр требований кредиторов ООО "Горизонт".

Не согласившись с вынесенным определением, АО АКБ "Пересвет" подало апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, принять по делу новый судебный акт. Представитель ООО "Горизонт" представил письменные пояснения на апелляционную жалобу, в которых просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. В судебном заседании представитель АО "АКБ "Пересвет" доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней. Представитель временного управляющего ООО "Горизонт" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы. Представитель ООО "Горизонт" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, письменных пояснений, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Как следует из материалов дела, кредитор основывает свое требование на договоре N 648/2016/Г о выдаче банковской гарантии о 12.08.2016, в соответствии с которым гарант обязуется выдать в пользу Департамента строительства города Москвы банковскую гарантию для обеспечения исполнения обязательств принципала перед бенефициаром по заключенному на основании протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в открытом конкурсе от 11.08.2016 N ПРО1 для закупки N0173200001416000844 государственному контракту на проведение единой закупки услуг управляющей компании на выполнение проектных и остатков подрядных работ по объекту: "Реконструкция Щёлковского шоссе от МКАД до Садового кольца" по адресу: Красносельский район, ЦАО города Москвы, районы Сокольники, Преображенское, Гольяново, Северное Измайлово, ВАО города Москвы Сумма гарантии составляет 1.429.352.937 рублей.

Срок действия гарантии с даты получения гарантом требования по гарантии от бенефициара и действует по 28.02.2018 включительно. За предоставление гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение в следующем порядке и сроки: сумму в размере 2.050.301,34 рублей принципал уплачивает не позднее 31.08.2016; начиная с 01.09.2016 вознаграждение выплачивается из расчета 2,5% процента годовых от суммы гарантии, указанной в пункте 2 настоящего договора, на счет гаранта на основании платежного поручения принципала в следующие сроки: ежемесячно, не позднее последнего рабочего дня текущего месяца, либо в последний день срока действия гарантии, либо в день получения гарантом оригинала письменного отказа бенефициара от гарантии и освобождении гаранта от обязательств по гарантии. За неисполнение или несвоевременное исполнение принципалом обязательств, предусмотренных п. 7,п. 12 и абзацем вторым п. 21 договора, принципал уплачивает гаранту неустойку в размере 0,3% от неуплаченной суммы за каждый день просрочки платежа. Должник не осуществлял выплату вознаграждения гаранту за выдачу банковской гарантии за период с 01.10.2016 по 21.05.2017, в связи с чем образовалась задолженность в размере 22.786.297,49 рублей.

Довод апелляционной жалобы о том, что в указанный период банк осуществлял свою деятельность, отклоняется судом апелляционной инстанции. Начиная с 20.10.2016 но 23.04.2017 АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (АО) не осуществлял свою деятельность, в связи с введением в банке временной администрации и моратория на удовлетворение требований кредиторов. Это подтверждается соответствующей информацией, размещенной на официальном сайте ЦБ РФ. 19.04.2017 Банк России принял решение о начале финансового оздоровления АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (АО), в результате чего кредитор возобновил свою деятельность, начиная с 24.04.2017. Таким образом, в период с 21.10.2016 по 23.04.2017 бенефициар (Департамент строительства города Москвы) не мог получить от кредитора сумму банковской гарантии, что говорит о том, что гарантия в данный период времени не действовала. Соответственно, обоснованной и подлежащей включению в реестр требований кредиторов должника является сумма в размере 3.622.332,78 рублей, рассчитанная за период с 01.10.2016 по 20.10.2016 и с 24.04.2017 по 21.05.2017, в остальной части во включении требования в реестр требований кредиторов должника следует отказать.

С момента отзыва у истца лицензии на осуществление банковской деятельности он не мог исполнять свои обязательства по Договору о предоставлении банковской гарантии, то есть выплатить оговоренную сумму, в том числе по требованию бенефициара и, соответственно, не вправе требовать вознаграждение за услугу, исполнение которой невозможно в силу законодательного запрета. Также не подлежат начислению после отзыва лицензии финансовые санкции за неисполнение обязательств. Обстоятельства настоящего дела свидетельствуют о невозможности АО АКБ "Пересвет" выполнять свои обязательства в рамках банковской гарантии в период с 20.10.2016 по 23,04.2017.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают правильность выводов суда первой инстанции по настоящему делу.

Девятый арбитражный апелляционный суд, оценив представленные доказательства, приходит к выводу о том, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут служить основанием для отмены определения, вынесенного Арбитражным судом г. Москвы. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Основания для отмены определения суда отсутствуют. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 13.09.2017 по делу N А40-19096/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АО АКБ "Пересвет" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

И.М. Клеандров С.А. Назарова