Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 мая 2018 г. N 09АП-17990/18

Москва

17 мая 2018 г.

Дело N А40-119202/15

Резолютивная часть постановления объявлена 10 мая 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 мая 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.С. Маслова,

судей П.А. Порывкина и М.С. Сафроновой

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.О. Казнаевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "СПЭЛЛ" Савельевой Н.В. на определение Арбитражного суда города Москвы от 23.03.2018 по делу N А40-119202/15, вынесенное судьей Васильевой А.Н. в деле о признании несостоятельным (банкротом) ООО "СПЭЛЛ" (ОГРН 1037739327559, ИНН 7705187784),

об отказе конкурсному управляющему должника Савельевой Н.В. в удовлетворении заявления о признании недействительными сделок по безакцептному списанию ответчиком АО "БМ-Банк" денежных средств в размере 40515418,73 руб. и 42854158,7 руб. с обеспечительного счета должника общества с ограниченной ответственностью "СПЭЛЛ" и применении последствий недействительности сделок;

при участии в судебном заседании:

от ООО "СПЭЛЛ" - Савельев А.Г. по дов. от 10.01.18, Хорькова А.С. по дов. от 10.01.18

от АО "БМ-Банк" - Блащенко В.С. по дов. 25.12.17, Камышанский М.А. по дов. от 14.07.17

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.04.2017 Общество с ограниченной ответственностью "СПЭЛЛ" (далее - ООО "СПЭЛЛ", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Савельева Н.В.

В Арбитражный суд города Москвы поступили заявления конкурсного управляющего должника о признании недействительными сделки по безакцептному списанию денежных средств в размере 42 854 158,07 руб. и 40 515 418,73 руб., применении последствий недействительности сделки.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.11.2017 указанные заявления объединены в одно производство для совместного рассмотрения в рамках дела А40-119202/15-4(185)-443"Б" о признании ООО "СПЭЛЛ" несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.03.2018 в удовлетворении указанного заявления конкурсного управляющего должника отказано.

Не согласившись с вынесенным судом первой инстанции определением, конкурсный управляющий должника обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий должника обращает внимание суда апелляционной инстанции на то, что в рамках настоящего обособленного спора им оспаривались не договоры предоставления банковских гарантий, а действия Акционерного коммерческого банка "Банк Москвы" (далее - АО "Банк Москвы") по безакцептному списанию Банком денежных средств с обеспечительного счета ООО "СПЭЛЛ".

В судебном заседании представители конкурсного управляющего должника апелляционную жалобу поддержали по доводам, изложенным в ней, просили определение суда первой инстанции от 23.03.2018 отменить, принять по настоящему обособленному спору новый судебный акт.

Представители Акционерного общества "БМ-Банк" (правопреемник АО "Банк Москвы"; далее - ОА "БМ-Банк") на доводы апелляционной жалобы возражали, просили обжалуемое определение суда первой инстанции оставить без изменения.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав объяснения явившихся в судебное заседание лиц, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 24.06.2014 между АКБ "Банк Москвы" (гарант) и ООО "СПЭЛЛ" (принципал) были заключены договор банковской гарантии N 009-03/16/163-14и договор банковской гарантии N 009-03/16/164-14.

По условиям указанных договоров гарант выдает Комитету по строительству г. Санкт-Петербурга (бенефициар) банковские гарантии от 24.06.2014 N 009-03/16/163-14 и N 009-03/16/164-14на возврат аванса и надлежащее исполнение работ по государственным контрактам от 30.06.2014 N 16/ОК-14 и от 24.06.2014 N 17/ОК-14, заключенным между ООО "СПЭЛЛ" и названным Комитетом в размере 189 632 000 руб.и 429 563 000 руб.на срок с 26.06.2014 по 16.01.2016.

Оплата по гарантиям осуществляется на основании письменного требования бенефициара в течение 5 банковских дней.

Должник обязан в течение действия банковских гарантий уплачивать комиссию единовременно в размере 50 000 руб. и ежемесячно в размере 3,5% годовых от суммы гарантии по дату окончания срока действия гарантии или по последний календарный день месяца, в котором гарантия фактически досрочно прекратила свое действие.

В соответствии с п.2.4.1. договоров от 24.06.2014 N 009-03/16/163-14 и N 009-03/16/164-14 должник был обязан перечислить на специальный обеспечительный счет, открытый в АКБ "Банк Москвы", 40% от суммы аванса по контракту.

АКБ "Банк Москвы" осуществляет досрочный возврат средств должнику при предоставлении последним документов, подтверждающих размер зачтенного авансового платежа по контракту N 16/ОК-14 от 30.06.2014 и контракту N 17/ОК-14 от 24.06.2014. Гарант не начисляет проценты на денежные средства, находящиеся у него на специальном обеспечительном счете.

Во исполнение п. 2.4.1 договоров должник перечислил 30.06.2014 и 30.07.2014 на специальный обеспечительный счет, открытый в АКБ "Банк Москвы", денежные средства в размере 94 520 000 руб. и 47 480 000 руб., что подтверждается банковскими выписками.

ООО "СПЭЛЛ"17.04.2015получило уведомление о расторжении контрактов N 16/ОК-14 от 30.06.2014 и N 17/ОК-14 от 24.06.2014. Согласно условиям указанных контрактов расторжение в одностороннем порядке произошло 30.04.2015.

Гарант получил требование бенефициара о надлежащем исполнении обязательств по гарантиям N 009-03/16/163-14 от 24.06.2014 (исх.N 18-5943/15-0-0 от 13.05.2015) и N 009-03/16/164-14 от 24.06.2014 (исх.N 18-5943/15-0-0 от 13.05.2015).

Банк уведомил об этом должника письмами от 15.05.2015исх.N 102-253/562 и N 102-253/561.

24.12.2015 АКБ "Банк Москвы" в безакцептном порядке списал денежные средства в размере 40 515 418,73 руб. и 42 854 158,07 руб. с обеспечительного счета должника и 25.12.2015 письмами N 55570 и N 55571 уведомил ООО "СПЭЛЛ" о списании принадлежащих должнику денежных средств.

Конкурсный управляющий должника, полагая, что указанные безакцептные списания денежных средств с обеспечительного счета должника являются недействительными сделками по основаниям, предусмотренным пунктами 1,2 статьи 613 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), как сделки влекущие преимущественное удовлетворение требований одного кредитора перед другими, обратился в Арбитражный суд города Москвы с рассматриваемым в рамках настоящего обособленного спора заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении указанного заявления конкурсного управляющего должника, исходил из не представления им достаточных доказательств наличия оснований, предусмотренных пунктами 1, 2 статьи 613 Закона о банкротстве, для признания оспариваемого списания денежных средств недействительными сделками.

Суд апелляционной инстанции соглашается с такими выводами Арбитражного суда города Москвы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 613 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами; сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

По смыслу приведенных в указанной статье условий, для признания сделки недействительной необходимо, прежде всего, установить повлекла ли она за собой предпочтительное удовлетворение требование одного кредитора перед требованиями других кредиторов.

Бремя доказывания того, что сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения, лежит на оспаривающем лице.

Заявление о признании ООО "СПЭЛЛ" несостоятельным (банкротом) принято к производству определением Арбитражного суда города Москвы от 07.07.2015.Оспариваемые сделки были совершены 24.12.2015, то есть в течение срока подозрительности, установленного пунктом 2 статьи 613 Закона о банкротстве.

Вместе с тем, как следует из материалов дела, спорные денежные средства находились на банковском счете со специальным правовым режимом, как денежные средства, внесенные в обеспечение исполнения обязательства.

Сторонами определено целевое назначение указанных денежных средств, в связи с чем ООО "СПЭЛЛ" не имело возможности распоряжаться спорными денежными средствами, в связи с ограничением обращения для обеспечения обязательств по банковской гарантии, что указывает на безотзывность подобного вклада.

В силу положений пунктов 2.3.43 договоров о предоставлении банковской гарантии денежные средства подлежали возврату только при документальном подтверждении исполнения своих обязательств по государственным контрактам ООО "СПЭЛЛ". Однако, как указывалось ранее, должник не исполнил свои обязательства по государственным контрактам, в связи с чем эти контракты были расторгнуты.

Следовательно, денежные средства, находящиеся на обеспечительном счете должника, не подлежали включению в конкурную массу ООО "СПЭЛЛ" и распределению между его кредиторами, а, значит, конкурсным управляющим должника не доказана предпочтительность удовлетворения требований Банка перед требованиями других кредиторов.

Довод апелляционной жалобы конкурсного управляющего должника о том, что в рамках настоящего обособленного спора им оспаривались не договоры предоставления банковских гарантий, а действия АО "Банк Москвы" по безакцептному списанию Банком денежных средств с обеспечительного счета ООО "СПЭЛЛ", отклоняется судом апелляционной инстанции, как не свидетельствующий о принятии неправильного по существу судебного акта. Из текста обжалуемого судебного акта следует, что судом первой инстанции рассмотрен вопрос законности совершенного безакцептного списания денежных средств, основания для признания такого списания недействительным по пунктам 1,2 статьи 613 Закона о банкротстве судом первой инстанции правомерно не установлено.

Судом апелляционной инстанции рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу определения, и не могут служить основанием для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы. По сути, доводы апелляционной жалобы сводятся к несогласию с оценкой доказательств судом первой инстанции, с которой соглашается суд апелляционной инстанции.

Руководствуясь статьями 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 23.03.2018 по делу N А40-119202/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "СПЭЛЛ" Савельевой Н.В. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.С. Маслов

Судьи

М.С. Сафронова П.А. Порывкин