Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 декабря 2019 г. N 09АП-58553/19

г. Москва

05 декабря 2019 г.

Дело N А40-119202/15

Резолютивная часть постановления объявлена 28 ноября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 декабря 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей Р.Г. Нагаева, А.Н. Григорьева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Т.О. Зориной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО ПКП "Кредит-Нева"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 12 августа 2019 года

по делу N А40-119202/15, принятое судьей А.Н. Васильевой,

об утверждении конкурсным управляющим ООО "СПЭЛЛ" Лазуткина Дениса Владимировича, являющегося членом НП СРО АУ "Развитие",

в рамках дела о банкротстве ООО "СПЭЛЛ"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ООО "СПЭЛЛ" - Варданян Д.Ф. по дов. от 02.09.2019,

от АО "БМ-Банк" - Блащенко В.С. по дов. от 28.12.2018,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.04.2017 ООО "СПЭЛЛ" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Савельева Наталья Викторовна.

Сообщение о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 13.05.2017 N 83.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14.12.2018 (резолютивная часть объявлена 15.11.2018) жалоба конкурсного кредитора общества с ограниченной ответственностью "Новелти-Инвест" признана обоснованной; признаны неправомерными действия (бездействие) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "СПЭЛЛ" Савельевой Натальи Викторовны, выразившиеся в уклонении от выполнения мероприятий по предъявлению требований о взыскании дебиторской задолженности; в неосуществлении контроля за достоверностью сведений, отраженных в реестре требований кредиторов должника; в затягивании процедуры банкротства, в том числе ввиду затягивания проведения мероприятий по оспариванию сделок должника, взысканию дебиторской задолженности. Указанным определением суд отстранил арбитражного управляющего Савельеву Наталью Викторовну от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "СПЭЛЛ".

Определением суда от 17.12.2018 назначено судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего ООО "СПЭЛЛ".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.02.2019, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2019, конкурсным управляющим ООО "СПЭЛЛ" утвержден Курбанов Наби Шахисмаилович.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 10.06.2019 определение Арбитражного суда города Москвы от 08.02.2019 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2019 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Повторно пересматривая дело, Арбитражный суд города Москвы определением от 12 августа 2019 года, руководствуясь ст.ст. 20, 20.3, 32, 45, 60-61 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", утвердил конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью "СПЭЛЛ" (ОГРН 1037739327559, ИНН 7705187784, юридический адрес: 109240, город Москва, улица Радищевская Верхн., 4, стр. 3-4-5) Лазуткина Дениса Владимировича (ИНН 771595415477, регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих - 0439; адрес для направления корреспонденции: 117105, г.Москва, а/я 96), являющегося членом НП СРО АУ "Развитие".

Не согласившись с принятым определением, ООО ПКП "Кредит-Нева" подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить в части утверждения конкурсного управляющего ООО "СПЭЛЛ", утвердить конкурсным управляющим должника члена НП "Ассоциация РСОПАУ" Курбанова Наби Шахисмаиловача.

В обоснование своей позиции ООО ПКП "Кредит-Нева" указывает, что в собрании кредиторов приняло участие 13 конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, то есть более чем в четыре раза больше, чем в собрании кредиторов, проведенного ООО "Новелти-Инвест" 15.01.2019. Сумма представленных в собрании требований составила 1 279 970 355 рублей, что почти в два с половиной раза больше, чем в собрании кредиторов 15.01.2019, и составляла 93,046 % от общей суммы требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, без учета требований лиц, исключенных из ЕГРЮЛ на дату проведения собрания кредиторов, исходя из невозможности голосования ликвидированного кредитора. При 39,15 % голосов, принявших участие в собрании кредиторов 15.01.2019.

В случае ликвидации кредитора и отсутствия у него правопреемника, т.е. когда обязательства прекращаются (считаются погашенными). соответствующие изменения в реестр требований кредиторов должника в силу указанных выше положений вносятся конкурсным управляющим и только в случае возникновения несогласия с данными действиями арбитражного управляющего участвующее в деле о банкротстве лицо вправе обратиться в арбитражный суд в порядке статьи 60 Закона о банкротстве.

Совокупность изложенного указывает, что в деле о банкротстве ООО "СПЭЛЛ" не может быть утверждено конкурсным управляющим лицо, кандидатура которого предложена ООО "Новелти-Инвест", именно данное лицо является аффилированным по отношению к должнику, причем прямо, а не через установленную по отношению к Курбанову Н.Ш. опосредованную и сомнительную заинтересованность.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители конкурсного управляющего ООО "СПЭЛЛ", АО "БМ-Банк" возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Представитель заявителя апелляционной жалобы в судебное заседание не явился, извещен.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, определением Арбитражного суда города Москвы от 14.12.2018 (резолютивная часть объявлена 15.11.2018) Савельева Наталья Викторовна отстранена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "СПЭЛЛ".

Савельевой Н.В. по требованию конкурсного кредитора ООО "Новелти-Инвест" было созвано собрание кредиторов должника на 11.12.2018 по вопросу "Об определении кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ".

11.12.2018 на состоявшемся собрании кредиторов ООО "СПЭЛЛ" решение по вопросу "Об определении кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ", принято не было, поскольку за какое-либо решение не набрано большинство голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

Вместе с тем, 12.12.2018 конкурсный кредитор - ООО "Новелти-Инвест" обратился к Савельевой Н.В. с требованием о проведении собрания кредиторов ООО "СПЭЛЛ" с повесткой дня: об определении кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ" в срок не позднее 28.12.2018.

Согласно сведениям из ЕФРСБ (сообщение N 3310346 от 18.12.2018; сообщение N 3338049 от 24.12.2018; сообщение N 3338086 от 24.12.2018) Савельевой Н.В. собрания кредиторов должника были созваны на 09.01.2019, 10.01.2019, 11.01.2019 без указания причин, объективно препятствующих проведению собрания в срок, предложенный кредитором (не позднее 28.12.2018), что, по мнению ООО "Новелти-Инвест", направлено на безосновательное затягивание процесса назначения управляющего. При этом все три собрания кредиторов Савельевой Н.В. были назначены по одному и тому же требованию ООО "Новелти-Инвест" и имели одинаковую повестку дня - "Об определении кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ".

ООО "Новелти-Инвест", руководствуясь ч. 1 статьи 14 Закона о банкротстве, самостоятельно инициировало созыв и проведение собрания кредиторов ООО "СПЭЛЛ" на 28.12.2018.

При этом ООО "Новелти-Инвест" направило в адрес Савельевой Н.В. сообщение об отзыве своего требования о проведении собрания кредиторов ООО "СПЭЛЛ" с просьбой аннулировать соответствующие сообщения в ЕФРСБ о проведении собраний кредиторов ООО "СПЭЛЛ" (созванных ею на 09.01.2019, 10.01.2019, 11.01.2019).

Собрание кредиторов ООО "СПЭЛЛ", созванное и организованное кредитором - ООО "Новелти-Инвест" 28.12.2018, было признано несостоявшимся (неправомочным) в связи с отсутствием кворума, поскольку на собрании присутствовали кредиторы, обладающие 32,36 % голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

На 15.01.2019 ООО "Новелти-Инвест" созвано и проведено собрание кредиторов ООО "СПЭЛЛ" с той же повесткой дня. В собрании приняли участие кредиторы, обладающие в совокупности 39,15% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов. По результатам собрания кредиторов принято решение - "Определить саморегулируемой организацией, из числа которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ", - НП СРО АУ "Развитие".

Принимая судебный акт, суд первой инстанции исходил из следующего.

Как следует из правовой позиции высшей судебной инстанции, приведенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 26.04.2018 N 305-ЭС17-17321, согласно абзацу шестому пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве, к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий.

Закон о банкротстве не содержит запрета на изменение гражданско-правовым сообществом, объединяющим кредиторов, позиции относительно наиболее предпочтительной, с их точки зрения, кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации.

Собрание кредиторов вправе отменить ранее принятое решение по вопросу о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, тем самым, отозвав свое согласие на утверждение судом соответствующей кандидатуры, и разрешить данный вопрос иначе - в пользу другого кандидата или организации.

При этом законодательством о несостоятельности не установлены специальные правила отмены указанных решений гражданско-правового сообщества кредиторов.

Поэтому такая отмена правомерна, если она не имеет признаков злоупотребления правом (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации) и совершена до того момента, пока отмененное решение не начало влиять на права и законные интересы внешних по отношению к участникам упомянутого сообщества лиц (подпункт 1.1 8 пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации), то есть до момента утверждения арбитражного управляющего судом.

Как указано судом кассационной инстанции в постановлении от 10.06.2019, суды первой и апелляционной инстанции не учли, что кредиторами ООО "СПЭЛЛ", имеющими интерес и желание к реализации своего исключительного полномочия на выбор кандидатуры нового конкурсного управляющего из числа иной саморегулируемой организации, свое право реализовано посредством участия в собрании кредиторов должника, состоявшемся 15 января 2019 года, на котором кредиторами принято решение об определении саморегулируемой организации, из числа которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ" - НП СРО АУ "Развитие".

Суд первой инстанции учел, что в рамках обособленного спора вступившим в законную силу определением Арбитражного суда города Москвы от 11.04.2019 отказано АО "НТЦ Энергия", ООО ПКП "Кредит-Нева", ООО "Логитек" в удовлетворении заявлений о признании недействительными решений собраний кредиторов общества с ограниченной ответственностью "СПЭЛЛ", состоявшихся 28.12.2018 и 15.01.2019.

После отмены судом кассационной инстанции определения Арбитражного суда города Москвы об утверждении конкурсного управляющего должника кредиторами созваны и проведены собрания кредиторов ООО "СПЭЛЛ".

25.06.2019 собрание кредиторов (созванное и проведенное ООО "ПКП "Кредит-Нева") признано правомочным. Вместе с тем, в связи с поступившим от представителя уполномоченного органа дополнительного вопроса в повестку дня собрания, участники единогласно приняли решение об отложении собрания кредиторов по вопросу определения кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ".

12.07.2019 ООО ПКП "Кредит-Нева" было инициировано проведение собрания кредиторов должника с повесткой дня: "Определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ" (после отложения). Собрание кредиторов было признано правомочным.

Согласно Протоколу от 12.07.2019, оформленному ООО ПКП "Кредит-Нева", на собрании присутствовали кредиторы и уполномоченный орган, обладающие 88,575% от общей суммы требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

По итогам голосования, председателем собрания, функции которого осуществлял Савельев А.Г. (представитель ООО ПКП "Кредит-Нева") были оглашены результаты подсчета голосов, согласно которым решение по вопросу ("Определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ") не принято, поскольку голоса кредиторов распределились таким образом, что ни за одно решение не было набрано большинства голосов от реестра (за Ассоциацию РСОПАУ проголосовало 49,425%, за НП СРО АУ "Развитие" - 39,150%).

Между тем, как следует из материалов дела, в сообщении N 3961174 в ЕФРСБ, размещенном 16.07.2019 в 09-03, ООО ПКП "Кредит-Нева" был опубликован протокол собрания кредиторов ООО "СПЭЛЛ" от 12.07.2019, в котором ООО ПКП "Кредит-Нева" после состоявшегося собрания и оглашения участникам итогов голосования произвело перерасчет голосов и фактически приняло решение: определить Ассоциацию РСОПАУ саморегулируемой организацией, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ". При этом такой перерасчет голосов участников собрания кредиторов должника ООО ПКП "Кредит-Нева" мотивировало исключением одного из конкурсных кредиторов - ЗАО "МБ-Групп" из ЕГРЮЛ.

Однако на собрании, которое было созвано и проведено 12.07.2019 (после его отложения) по инициативе ООО ПКП "Кредит-Нева", представитель от ЗАО "МБ-Групп" участие не принимал и по вопросу повестки дня не голосовал. Указанные обстоятельства подтверждены в судебном заседании представителем ООО ПКП "Кредит-Нева" Савельевым А.Г.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что Протокол собрания кредиторов ООО "СПЭЛЛ" от 12.07.2019, оформленный ООО ПКП "Кредит-Нева", не имеет юридической силы в связи с существенными нарушениями закона, в том числе п. 6 ст. 16 Закона о банкротстве, допущенными ООО ПКП "Кредит-Нева" при оформлении результатов собрания кредиторов должника.

23.07.2019 ООО ПКП "Кредит-Нева" состоялось собрание кредиторов должника со следующей повесткой дня:

Вопрос 1: "Об отмене решения собрания кредиторов должника от 15.01.2019 о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ".

Вопрос 2: "Определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ".

На состоявшемся 23.07.2019 собрании кредиторов должника (признанном правомочным), согласно оформленному ООО ПКП "Кредит-Нева" протоколу (опубликован в ЕФРСБ 23.07.2019), были приняты решения (по подсчетам ООО ПКП "Кредит-Нева"):

1. За отмену решения собрания кредиторов должника от 15.01.2019 о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ", проголосовало 52,023% от общей суммы требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

2. За Ассоциацию РСОПАУ проголосовало 52,023% от общей суммы требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

При этом размер требований, включенных в реестр требований кредиторов должника, был произведен инициатором собрания кредиторов ООО ПКП "Кредит-Нева" без учета требований лиц, исключенных из ЕГРЮЛ на дату проведения собрания кредиторов - ЗАО "МБ-Групп" и ТСК "Олимп". Данное обстоятельство не опровергается и самим ООО ПКП "Кредит-Нева".

Вместе с тем, кредитором - ООО ПКП "Кредит-Нева" не учтено следующее.

Согласно п. 6 ст. 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих состав и размер требований, если иное не определено названным пунктом.

Исключением из указанного правила, согласно разъяснениям, данным в п. 31 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" является полное или частичное погашение требований кредиторов. В такой ситуации правило абзаца первого пункта 6 статьи 16 Закона о банкротстве об исключении требований кредиторов из реестра исключительно на основании судебных актов не применяется.

В силу приведенной нормы Закона о банкротстве и разъяснений ВАС РФ, в настоящем случае исключение ООО ПКП "Кредит-Нева" из реестра требований кредиторов должника требований ЗАО "МБ-Групп" и ТСК "Олимп", а также самостоятельный перерасчет голосов данных кредиторов является незаконным, необоснованным и недопустимым. Судебные акты об исключении требований ЗАО "МБ-Групп" и ТСК "Олимп" из реестра требований кредиторов ООО "СПЭЛЛ" не принимались.

Фактически ООО ПКП "Кредит-Нева" (инициатор и организатор собрания кредиторов) в неустановленном законом порядке подменяет своим решением судебный акт об исключении кредитора из реестра требований кредиторов должника.

Пункт 6 статьи 16 Закона о банкротстве устанавливает специальное правило по отношению к пункту 1 статьи 382 и пункту 1 статьи 425 ГК РФ, согласно которому требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем только на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер. Сама по себе замена в материальном правоотношении не наделяет нового кредитора правами первоначального кредитора, не ограничивает право прежних до момента вынесения арбитражным судом судебного акта об их замене в реестре требований кредиторов должника правопреемником по ранее включенным требованиям (пункт 14 "Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2017)", утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 15.11.2017).

При этом, исходя из того, что на дату проведения собрания кредиторов от 23.07.2019 требования ЗАО "МБ-Групп" и ТСК "Олимп" подлежат учету и не перераспределяются между другими кредиторами, решения по вопросам повестки дня данного собрания кредиторов должника не могут быть приняты, поскольку голоса кредиторов распределились таким образом, что ни за одно решение не было набрано необходимого большинства голосов.

Так, за отмену решения собрания кредиторов должника от 15.01.2019 о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ", проголосовало 49,65% от общей суммы требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов. За Ассоциацию РСОПАУ проголосовало также 49,65% от общей суммы требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов

В соответствии с п.2 "Обзором судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2018)" 26.12.2018, при рассмотрении обособленного спора лицо вправе ссылаться на то, что решение собрания кредиторов не имеет юридической силы в связи с существенными нарушениями закона, допущенными при его принятии (в связи с нарушением компетенции, отсутствием кворума и т.д.), независимо от того, было это решение оспорено или нет.

С учетом указанных обстоятельств, решения по вопросам повестки дня собрания кредиторов ООО "СПЭЛЛ" от 23.07.2019 года считаются не принятыми как не набравшие необходимого количества голосов. В связи с чем, решение собрания кредиторов должника от 15.01.2019 о выборе НП СРО АУ "Развитие" в качестве саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ", на дату рассмотрения вопроса об утверждении конкурсного управляющего ООО "СПЭЛЛ" остается действующим (не отмененным).

При этом, как указано выше, решение собрания кредиторов должника от 15.01.2019 было предметом отдельного обособленного спора и не признано судом недействительным.

Кроме того, суд первой инстанции указывает, что поскольку ООО ПКП "Кредит-Нева" в нарушение п. 6 ст. 16 Закона о банкротстве исказило результаты голосования собрания кредиторов должника от 23.07.2019 (исключив из расчета голоса ЗАО "МБ-Групп" и ТСК "Олимп" и перераспределив их между другими кредиторами), то решение об отмене результатов собрания кредиторов должника от 15.01.2019 и решение об определении Ассоциации РСОПАУ в качестве СРО, из членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий ООО "СПЭЛЛ", оформленные протоколом собрания кредиторов ООО "СПЭЛЛ" от 23.07.2019, не имеют юридической силы.

При этом суд первой инстанции также учел, что Ассоциацией РСОПАУ (членом которой являлась бывший конкурсный управляющий должника Савельева Н.В.) в соответствии с протоколом собрания кредиторов должника от 12.07.2019 представлена кандидатура арбитражного управляющего Курбанова Наби Шахисмаиловича для утверждения конкурсным управляющим в деле о банкротстве ООО "СПЭЛЛ".

Однако кандидатура арбитражного управляющего Курбанова Наби Шахисмаиловича так же не может быть утверждена в качестве конкурсного управляющего ООО "СПЭЛЛ" в силу следующего.

В п. 56 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 разъяснено, что при осуществлении предусмотренных Законом о банкротстве функций по утверждению и отстранению арбитражных управляющих суд должен исходить из таких общих задач судопроизводства в арбитражных судах, как защита нарушенных прав и законных интересов участников судебного разбирательства и предупреждение правонарушений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (статья 5 Федерального конституционного закона от 28.04.1995 N 1-ФКЗ "Об арбитражных судах в Российской Федерации", статья 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии с подпунктом 2 пункта 2 статьи 20.2 Закона о банкротстве одним из оснований, по которому арбитражный управляющий не может быть утвержден конкурсным управляющим должника, является заинтересованность арбитражного управляющего по отношению к должнику и его кредиторам.

Согласно ст. 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются: лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником; лицо, которое является аффилированным лицом должника.

Заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также: руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве; лица, находящиеся с физическими лицами, указанными выше, в отношениях, определенных пунктом 3 данной статьи; лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц.

Согласно п. 4 ст. 19 Закона о банкротстве в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, заинтересованными лицами по отношению к арбитражному управляющему, кредиторам признаются лица в соответствии с пунктами 1 и 3 настоящей статьи.

При этом доказывание в деле о банкротстве факта общности экономических интересов допустимо не только через подтверждение аффилированности юридической (в частности, принадлежность лиц к одной группе компаний через корпоративное участие), но и фактической.

Согласно Определениям Верховного Суда РФ от 26.05.2017 N 306-ЭС 16- 20056(6), от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475, основной критерий определения наличия фактической заинтересованности - анализ поведения участников правоотношений.

Вместе с тем, сформированные правовые позиции Верховного Суда РФ исходят из того, что выявленная заинтересованность (фактическая либо юридическая по смысл ст. 19 Закона о банкротстве) арбитражного управляющего по отношению к должнику, кредиторам, не является сама по себе самостоятельным и достаточным основанием для отказа в утверждении кандидатуры арбитражного управляющего. Ключевым условиям при разрешении вопроса об утверждении (отстранении) арбитражного управляющего в случае выявления заинтересованности является наличие фактов нарушения со стороны арбитражного управляющего прав и законных интересов кредиторов, недобросовестности арбитражного управляющего, а также наличие действий арбитражного управляющего в ущерб интересам должника и кредиторов, негативных последствий, вытекающих из заинтересованности арбитражного управляющего.

В рассматриваемом случае фактическая заинтересованность арбитражного управляющего Курбанова Н.Ш. по отношению к должнику - ООО "СПЭЛЛ" влечет негативные последствия для кредиторов должника.

Так, в рамках одного из обособленных споров в настоящем деле о банкротстве интересы конкурсного управляющего должником Курбанова Н.Ш. представляла Платашина М.С., что подтверждается определением Арбитражного суда города Москвы от 01.03.2019 по делу N А40-119202/2015.

В то же время, Платашина М.С. является представителем аффилированного по отношению к должнику лица - Мамаевой Ксении Абуковны - дочери Мамаева Абука Анваровича, который являлся генеральным директором и единственным участником ООО "СПЭЛЛ".

При этом Платашина М.С. представляла интересы Мамаевой Ксении Абуковны и была оппонентом ООО "СПЭЛЛ" в обособленном споре по оспариванию сделок должника в рамках дела о банкротстве последнего.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2019 признаны недействительными сделками договор уступки права требования (цессии) N 15/04/15-1-ЦЕС от 15.04.2015, заключенный между ООО "СПЭЛЛ" и АО "НТЦ Энергия", и договор уступки права требования (цессии) N 16/04/15-1-ЦЕС от 16.04.2015, заключенный между АО "НТЦ Энергия" и ООО "Креотида". Применены последствия признания сделки недействительной в виде возвращения в конкурсную массу должника прав требования к Мамаевой Ксении Абуковне, отчужденных должником по оспариваемым договорам цессии.

В период исполнения обязанностей конкурсного управляющего Курбановым Н.Ш. действия по взысканию задолженности с Мамаевой Ксении Абуковны в пользу ООО "СПЭЛЛ" не предпринимались.

Кроме того, в частности на собрании кредиторов должника от 12.07.2019 за кандидатуру Курбанова Н.Ш. голосовал кредитор - АО "НТЦ Энергия" (размер требования - 103.567.509 рублей 76 копеек). АО "НТЦ Энергия" является аффилированным по отношению к должнику лицом, что установлено в постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2019 по настоящему делу, где указано, что "генеральным директором ООО "СПЭЛЛ" на момент заключения оспариваемой сделки являлся Мамаев Абук Анварович, а генеральным директором АО "НТЦ Энергия" и ООО "Креотида" - Зайкова Марина Геннадьевна. Согласно представленному ответу Замоскворецкого отдела ЗАГС с приложениями от 07.12.2017 N 35091, 05.04.2014 внесена запись акта о заключении брака N 615 между Мамаевым Абуком Анваровичем и Зайковой Мариной Геннадьевной, в настоящее время брак не расторгнут. Таким образом, ООО "СПЭЛЛ", АО "НТЦ Энергия" и ООО "Креотида", возглавляемые соответственно Мамаевым А.А. и Зайковой М.Г., в силу прямого указания статьи 19 Закона о банкротстве являются заинтересованными лицами.".

Также, на собрании кредиторов должника от 12.07.2019 за кандидатуру Курбанова Н.Ш. голосовал кредитор - ООО ПКП "Кредит-Нева". Суд первой инстанции учел, что в период исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника Савельевой Натальей Владимировной ее интересы в деле о банкротстве ООО "СПЭЛЛ" представлял Савельев А.Г. по доверенности. Интересы конкурсного кредитора ООО ПКП "Кредит-Нева" в рамках настоящего дела о банкротстве так же представляет Савельев А.Г. по доверенности. В то же время в ходе процедуры банкротства должника для обеспечения исполнения своих обязанностей бывшим конкурсным управляющим Савельевой Н.В. было привлечено ЗАО "Профессиональная управляющая компания", учредителем и генеральным директором которого так же являлся Савельев А.Г.

При указанных обстоятельствах, привлечение Курбановым Н.Ш. для представления своих интересов как конкурсного управляющего должником того же лица, которое одновременно действует и в интересах аффилированных по отношению к должнику лиц (Мамаевой К.А. и Мамаева А.А.), может свидетельствовать о наличии опосредованной заинтересованности арбитражного управляющего и противопоставления интересов указанных лиц (Мамаевой К.А. и Мамаева А.А.), которые кардинально расходятся с интересами конкурсной массы и конкурсных кредиторов должника.

Таким образом, с учетом имеющегося решения собрания кредиторов ООО "СПЭЛЛ" от 15.01.2019, действительность которого подтверждена вступившим в законную силу определением Арбитражного суда города Москвы от 11.04.2019 по делу N А40-119202/2015, суд первой инстанции пришел к выводу, что утверждению конкурсным управляющим подлежит арбитражный управляющий из числа членов НП СРО АУ "Развитие".

В материалы дела из НП СРО АУ "Развитие" поступила информация о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего Лазуткина Дениса Владимировича требованиям Закона о банкротстве для утверждения арбитражным управляющим должника - с приложением письменного согласия на утверждение.

Рассмотрев указанную кандидатуру арбитражного управляющего, суд первой инстанции установил, что она соответствует требованиям ст.ст. 20 и 20.2 Закона о банкротстве, поскольку имеет высшее образование, соответствующий стаж руководящей работы, свидетельство о сдаче теоретического экзамена, полис страхования ответственности, не имеет судимости, заинтересованным лицом в отношении должника и кредиторов не является, в подтверждение чего в материалы дела представлены соответствующие документы, в том числе заявление Лазуткина Дениса Владимировича, подтверждающее его согласие на утверждение в деле о несостоятельности (банкротстве) ООО "СПЭЛЛ".

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции утвердил конкурсным управляющим должника Лазуткина Дениса Владимировича, поскольку его кандидатура соответствует требованиям ст.ст. 20, 20.2 Закона о банкротстве.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения по доводам апелляционной жалобы.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к утверждению недействительности собраний кредиторов должника от 28.12.2018 г. и 15.01.2019 г. с одновременным указанием на действительность решений, принятых на собраниях кредиторов 12.07.2019 г. и 23.07.2019 г.

Данные доводы уже указывались в иных обособленных спорах, по итогам рассмотрения которых Постановлениями Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2019 г. по делу N А40-119202/2015 оставлены без изменения Определения Арбитражного суда г. Москвы от 11.10.2019 г. о признании недействительными собраний кредиторов ООО "СПЭЛЛ", проведенных 12.07.2019 г. и 23.07.2019 г.

В то же время, Определением Арбитражного суда г. Москвы от 11.04.2019 г. и Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 31.05.2019 г. по делу N А40-119202/2015 собрания кредиторов ООО "СПЭЛЛ", состоявшихся 28.12.2018 г. и 15.01.2019 г., признаны действительными.

Таким образом, в настоящее время действительными являются только решения собрания кредиторов от 15.01.2019 г., согласно которым кредиторы проголосовали за утверждение арбитражного управляющего из числа членов СРО "Развитие".

С учетом указанных вступивших в законную силу судебных актов по рассматриваемым вопросам, доводы апелляционной жалобы направлены на их пересмотр.

Апеллянтом в жалобе не опровергнуты выводы суда первой инстанции о наличии опосредованной заинтересованности арбитражного управляющего Курбанова Н.Ш. (кандидатура, предложенная заявителем жалобы) и вероятности противопоставления интересов аффилированных по отношению к должнику лиц интересам кредиторов должника.

Более того, в апелляционной жалобе содержится подтверждение аффилированности ЗАО "Профессиональная компания" по отношению к предыдущему конкурсному управляющему Савельевой Н.В.

Принимая во внимание, что в силу закона арбитражный управляющий обязан действовать разумно, законно и обоснованно в интересах должника и всех его кредиторов, указанное обстоятельства свидетельствует о наличии у суда объективных сомнений в возможности проведения Курбановым Н.Ш., процедуры беспристрастно и независимо, без проявления интереса к отдельным из кредиторов, что может привести к нарушению прав иных кредиторов и должника при проведении процедуры банкротства.

Иных существенных доводов апелляционная жалоба не содержит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 12 августа 2019 года по делу N А40-119202/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

А.Н. Григорьев Р.Г. Нагаев