Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 декабря 2018 г. N 13АП-24859/18

г. Санкт-Петербург

04 декабря 2018 г.

Дело N А56-37328/2016/ж

Резолютивная часть постановления объявлена 27 ноября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 декабря 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Бурденкова Д.В.

судей Аносовой Н.В., Зайцевой Е.К.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Потаповой А.В.

при участии:

от ООО "ОБОРОНМЕДСТРОЙ": представитель Самохин А.А. по доверенности от 26.10.2018,

от временного управляющего ООО "ОБОРОНМЕДСТРОЙ" Колесника А.А.: представитель Барганджия Д.Э. по доверенности от 10.07.2018,

от ООО "СОТБИ-ПРОФИТ": не явился, извещен.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 13АП-24859/2018, 13АП-23017/2018) ООО "СОТБИ-ПРОФИТ", временного управляющего Колесника А.А. на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.08.2018 по делу N А56-37328/2016/ж.1 (судья Ю.В. Рогова), принятое

по жалобе ООО "ОБОРОНМЕДСТРОЙ"

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "ОБОРОНМЕДСТРОЙ"

о признании незаконными действий (бездействия) временного управляющего Колесника А.А.,

установил:

30.05.2016 общество с ограниченной ответственностью "МАКЕ" обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "ОБОРОНМЕДСТРОЙ" (ИНН 7801172082 ОГРН 1027804908856) (далее - должник, ООО "ОБОРОНМЕДСТРОЙ") несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 04.07.2016 в отношении ООО "ОБОРОНМЕДСТРОЙ" (ИНН: 7801172082 ОГРН: 1027804908856) введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Колесник Андрей Андреевич.

Указанные сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 132 от 23.07.2016.

В Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от ООО "ОБОРОНМЕДСТРОЙ" поступило заявление о признании незаконными действий (бездействия) временного управляющего Колесника А.А

Определением от 03.08.2018 суд признал незаконными действия временного управляющего Колесника А.А. в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "ОБОРОНМЕДСТРОЙ", выразившиеся в заключении договора подряда от 04.07.2016 N 01/02 с ООО "СОТБИ-ПРОФИТ" и его исполнении.

На определение суда ООО "СОТБИ-ПРОФИТ" и временным управляющим должником Колесником А.А. поданы апелляционные жалобы.

В апелляционной жалобе ООО "СОТБИ-ПРОФИТ" просит определение от 03.08.2018 отменить, привлечь ООО "СОТБИ-ПРОФИТ" к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении жалобы на действия временного управляющего Колесника А.А. отказать. ООО "СОТБИ-ПРОФИТ" отмечает, что обжалуемый судебный акт затрагивает права и обязанности ООО "СОТБИ-ПРОФИТ".

В апелляционной жалобе временный управляющий ООО "ОБОРОНМЕДСТРОЙ" Колесник А.А. просит определение от 03.08.2018 отменить, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении жалобы на действия временного управляющего Колесника А.А. отказать, ссылаясь на несоответствие выводов суда первой инстанции обстоятельствам дела и неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств дела.

В судебном заседании представитель временного управляющего Колесника А.А. поддержал доводы апелляционных жалоб.

Представитель ООО "ОБОРОНМЕДСТРОЙ" возражал против удовлетворения апелляционных жалобы.

Суд апелляционной инстанции не приобщил письменные пояснения ООО "ОБОРОНМЕДСТРОЙ" на апелляционную жалобу временного управляющего Колесника А.А. в связи с ненаправлением указанных пояснений заблаговременно иным участникам обособленного спора.

В судебном заседании представитель временного управляющего Колесника А.А. поддержал заявленное ООО "СОТБИ-ПРОФИТ" в апелляционной жалобе ходатайство о привлечении его к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

В соответствии с частями 1 статей 50 и 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации третьи лица, заявляющие и не заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора, могут вступить в дело до принятия решения арбитражным судом первой инстанции, если названный судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон.

По смыслу статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации третье лицо без самостоятельных требований - это предполагаемый участник материально-правового отношения, связанного по объекту и по составу с тем, которое является предметом разбирательства в арбитражном суде. Основанием для вступления в дело третьего лица является возможность предъявления иска к третьему лицу или возникновения права на иск у третьего лица, обусловленная взаимосвязанностью основного спорного правоотношения между стороной и третьим лицом.

Целью участия третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, является предотвращение неблагоприятных для них последствий.

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его привлечения, поскольку предметом настоящего обособленного спора является жалоба на действия (бездействие) временного управляющего должником, а не факт заключения договора подряда от 04.07.2016 N 01/02 между временным управляющим Колесником А.А. и ООО "СОТБИ-ПРОФИТ".

ООО "СОТБИ-ПРОФИТ", извещенное о времени и месте судебного заседания в соответствии со статьей 123, абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с учетом пункта 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", в судебное заседание не явилось.

В соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционный суд считает возможным рассмотреть дело в его отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверены в апелляционном порядке.

Пунктом 1 статьи 60 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) предусмотрено, что заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных названным Законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено названным Законом.

В силу пункта 3 названной статьи в порядке и в сроки, которые установлены пунктом 1 названной статьи, рассматриваются жалобы представителя учредителей (участников) должника, представителя собственника имущества должника - унитарного предприятия, иных лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, на действия арбитражного управляющего, решения собрания кредиторов или комитета кредиторов, нарушающие права и законные интересы лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве.

Как установлено пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве, арбитражный управляющий обязан при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

В соответствии с пунктом 3 статьи 20.7 Закона о банкротстве размер оплаты услуг лиц, привлеченных конкурсным управляющим для обеспечения своей деятельности, поставлен в зависимость от балансовой стоимости активов должника.

Согласно пункту 4 указанной статьи оплата услуг лиц, привлеченных временным управляющим или административным управляющим для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, осуществляется в размере, не превышающем пятидесяти процентов определенного в соответствии с пунктом 3 статьи 20.7 Закона о банкротстве размера оплаты услуг лиц, привлеченных внешним управляющим или конкурсным управляющим.

При рассмотрении вопроса об обоснованности привлечения привлеченного лица следует, исходя из пункта 5 статьи 20.7 Закона о банкротстве, учитывать, в том числе, направлено ли такое привлечение на достижение целей процедур банкротства и выполнение возложенных на арбитражного управляющего обязанностей, предусмотренных Законом, насколько велик объем работы, подлежащей выполнению арбитражным управляющим (с учетом количества принадлежащего должнику имущества и места его нахождения), возможно ли выполнение арбитражным управляющим самостоятельно тех функций, для которых привлекается привлеченное лицо, необходимы ли для выполнения таких функций специальные познания, имеющиеся у привлеченного лица, или достаточно познаний, имеющихся у управляющего, обладает ли привлеченное лицо необходимой квалификацией.

Следовательно, само право арбитражного управляющего привлекать для обеспечения своей деятельности специалистов с оплатой их услуг за счет имущества должника, не может быть положено в основание вывода о законности действий арбитражного управляющего, без проверки обоснованности и необходимости таких действий арбитражного управляющего для установления признаков наличия или отсутствия в его действиях злоупотребления правом.

Признавая незаконными действия временного управляющего Колесника А.А., суд первой инстанции исходил из того, что временный управляющий Колесник А.А. и ООО "СОТБИ-ПРОФИТ" являются заинтересованными по отношению друг к другу лицами, а также из того, что проведение анализа финансового состояния должника является прямой обязанностью временного управляющего.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы, изложенные в апелляционной жалобе, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены (изменения) принятого судебного акта в связи со следующим.

Из материалов дела следует, что между временным управляющим Колесник А.А. (заказчик) и ООО "СОТБИ-ПРОФИТ" (ИНН 7422031480) (исполнитель) заключен договор подряда от 04.07.2016 N 01/02 на оказание услуг в рамках дела о несостоятельности (банкротства) до момента завершения процедуры наблюдения.

Стороны договора установили, что исполнитель обязуется оказывать заказчику организационные, юридические и информационно-консультационные услуги, связанные с проведением в отношении заказчика процедуры наблюдения, в том числе подготовка уведомлений и запросов сведений в уполномоченные органы и контрагентам заказчика, подготовка анализов финансового состояния должника, подготовка исковых заявлений, отзывов, заявлений, ходатайств, требований, возражений и иных документов в суды в рамках дела о банкротстве и иных дел с участием заказчика, представление интересов заказчика в судах в рамках дела о банкротстве и иных дел с участием заказчика, иные услуги, связанные с проведением в отношении заказчика процедуры наблюдения.

В подтверждение оказания услуг по договору представлены акты, подписанные исполнителем и заказчиком.

При этом, из материалов дела следует, что временный управляющий Колесник А.А. является участником ООО "СОТБИ-ПРОФИТ" с долей в уставном капитале равной 50 процентам.

В соответствии со статьей 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются: лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) входит в одну группу лиц с должником; лицо, которое является аффилированным лицом должника (пункт 1).

Заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также: руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве; лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абзаце втором настоящего пункта, в отношениях, определенных пунктом 3 настоящей статьи; лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц (пункт 2).

Заинтересованными лицами по отношению к должнику-гражданину признаются его супруг, родственники по прямой восходящей и нисходящей линии, сестры, братья и их родственники по нисходящей линии, родители, дети, сестры и братья супруга (пункт 3).

В пункте 4 статьи 19 Закона о банкротстве предусмотрено, что заинтересованными лицами по отношению к арбитражному управляющему, кредиторам признаются лица в соответствии с пунктами 1 и 3 этой статьи.

Согласно пункту 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

2) юридическое лицо и осуществляющие функции единоличного исполнительного органа этого юридического лица физическое лицо или юридическое лицо;

3) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;

4) юридические лица, в которых более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;

5) хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);

6) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

7) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 статьи 9 Закона о защите конкуренции признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в 1 - 7 статьи 9 Закона о защите конкуренции признаку;

9) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в 1 - 8 статьи 9 Закона о защите конкуренции признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

Таким образом, временный управляющий Колесник А.А. и ООО "СОТБИ-ПРОФИТ" являются заинтересованными по отношению друг к другу лицами, и привлечение ООО "СОТБИ-ПРОФИТ" временным управляющим ни собранием кредиторов, ни должником не одобрялось.

Кроме того, неправомерным является привлечение специалиста для проведения анализа финансового состояния должника, поскольку обязанность по проведению анализа финансового состояния должника возлагается законом на временного управляющего, который за осуществление назначенной процедуры получает вознаграждение в установленном размере.

Арбитражный управляющий в данном случае является субъектом, чей профессиональный статус предполагает, что он выполняет обязанности, предусмотренные статьей 67 Закона о банкротстве, как профессионал, не нуждающийся в привлечении дополнительных знаний или консультантов по вопросам, непосредственно связанным с выполнением им его прямых обязанностей.

Дав свое согласие на утверждение его в качестве временного управляющего должника, Колесник А.А. должен был осознавать все последствия такого утверждения и представлять тот объем работы, который обусловлен исполнением обязанностей временного управляющего в соответствии с Законом о банкротстве.

При вынесении обжалуемого судебного акта судом первой инстанции с учетом требований статей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исследованы и оценены все представленные в материалы дела доказательства, нормы материального и процессуального права применены правильно, выводы суда соответствуют обстоятельствам дела и имеющимся доказательствам, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для изменения или отмены судебного акта апелляционной инстанцией не выявлено, в связи с чем обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.08.2018 по делу N А56-37328/2016/ж.1 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

Д.В. Бурденков

Судьи

Н.В. Аносова Е.К. Зайцева