Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2019 г. N 09АП-69897/18

Москва

23 января 2019 г.

Дело N А40-239698/16

Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 января 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.С. Маслова,

судей М.С. Сафроновой и О.И. Шведко

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.Д.Полушкиной

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего ООО "СМУ-9", ООО "Партнер-Развитие" на определение Арбитражного суда города Москвы от 19.11.2018 по делу N А40-239698/16, вынесенное судьей В.Н. Клыковой в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "СМУ-9",

о признании недействительными решений собрания кредиторов от 31.08.2018;

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ООО "Строительно - монтажная компания" - Орлов А.В., дов. от 09.02.2018

от ГУП города Москвы "Московского ордена Ленина и ордена Трудового Красного Знамени Метрополитен имени В.И. Ленина" - Макарова Г.А., дов. от 21.03.2017

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 22.01.2018 года в отношении ООО "Строительное управление 9" (ООО "СМУ-9") (ОГРН 1097746538702, ИНН 7717658460) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Корнев Владимир Григорьевич (ИНН 780209300990).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.09.2018 ООО "Строительное управление 9" (ООО "СМУ-9") (ОГРН 1097746538702, ИНН 7717658460) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Определением Арбитражного суда города Москвы от 09.10.2018 конкурсным управляющим утвержден Фоноберов Владимир Степанович, (ИНН 222501714390).

В Арбитражный суд города Москвы поступили заявления кредитора ГУП "Московский метрополитен" и временного управляющего о признании недействительными решений собрания кредиторов от 31.08.2018.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.11.2018 указанные заявления удовлетворены.

Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, конкурсный управляющий ООО "СМУ-9" и ООО "Партнер-Развитие" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просит его отменить.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего апелляционную жалобу поддержал в полном объеме.

Представитель ГУП "Московский метрополитен" против удовлетворения апелляционной жалобы возражал.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы.

Из материалов дела следует, что кредитором ООО "Партнер-Развитие" 31.08.2018 было созвано и проведено первое собрание кредиторов должника с повесткой дня в соответствии со статьей 73 Закона о банкротстве.

Конкурсный кредитор ГУП "Московский метрополитен" и временный управляющий обратились в суд с заявлениями о признании недействительными решений собрания кредиторов должника от 31.08.2018, полагая, что принятые по результатам собрания от 31.08.2018 решения нарушают права и законные интересы ГУП "Московский метрополитен" как мажоритарного кредитора. В обоснование своей позиции заявители указывают на проведение собрания с нарушением пункта 1 статьи 13 Закона о банкротстве.

Суд первой инстанции, признавая заявления ГУП "Московский метрополитен" и временного управляющего обоснованными, исходил из неправомочности проведенного 31.08.2018 собрания кредиторов.

Суд апелляционной инстанции соглашается с данным выводом суда первой инстанции.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов.

Положениями пункта 1 указанной нормы права предусмотрено, что организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим, который уведомляет о проведении собрания конкурсных кредиторов, уполномоченный орган, а также иных лиц, имеющих право на участие в собрании (пункт 4 Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.02.2004 года N 56).

В силу пункта 1 статьи 14 Закона о банкротстве конкурсным кредиторам и уполномоченным органам предоставлено право инициировать при необходимости проведение собрания кредиторов. Собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом (пункт 3 статьи 14 Закона о банкротстве).

В соответствии с пунктом 5 статьи 12 Закона о банкротстве в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 настоящего Закона, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

Таким образом, положения пункта 3 статьи 14 Закона о банкротстве императивно закрепляют обязанность арбитражного управляющего по проведению собрания кредиторов и закрепляют срок его проведения, не допуская исключений, а установленная пунктом 5 статьи 12 указанного Закона норма представляет собой дополнительную гарантию кредиторам должника для реализации их прав в случае уклонения арбитражного управляющего от проведения собрания кредиторов. Правовые конструкции указанных норм не позволяют истолковывать их как допускающие возможность освобождения арбитражного управляющего от обязанности проведения собрания в установленный срок.

Срок для реализации арбитражным управляющим своей обязанности по проведению собрания кредиторов, инициированного уполномоченными в силу пункта 1 статьи 14 Закона о банкротстве лицами, - три недели с даты получения соответствующего требования.

Последствием неисполнения данной обязанности либо нарушения срока проведения собрания кредиторов является предоставление лицу, инициировавшему проведение собрания кредиторов, права его проведения в соответствии с п. 5 ст. 12 Закона о банкротстве.

Следовательно, право на созыв и проведение собрания кредиторов возникает у лица, требующего его созыва и проведения, только после получения арбитражным управляющим соответствующего требования и неисполнения его в течение трех недель.

ООО "ПартнерРазвитие" было направлено конкурсным кредиторам 16.08.2018 уведомление о созыве первого собрания кредиторов, ввиду не опубликования временным управляющим сообщения о созыве первого собрания кредиторов.

Вместе с тем, доказательств обращения ООО "Партнер-Развитие" к временному управляющему с требованием о проведении первого собрания кредиторов в материалы дела не представлено, следовательно, как обоснованно указал суд первой инстанции, кредитором ООО "Партнер-Развитие" не доказано возникновение у него права на проведение собрания кредиторов.

В соответствии со статьей 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве, и внесены в реестр требований кредиторов (пункт 2 статьи 72 Закона о банкротстве).

Согласно пункту 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Из буквального толкования пункта 2 статьи 72 Закона о банкротстве следует, что должны учитываться оба указанных критерия в совокупности, что также следует из пункта 6 статьи 71 Закона о банкротстве, где предусмотрено отложение первого собрания кредиторов в случае необходимости рассмотрения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок, а также из разъяснений, изложенных в пункте 55 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", из которых следует, что суд вправе не откладывать проведение первого собрания кредиторов, если остающиеся нерассмотренными требования являются незначительными по размеру и заведомо не могут повлиять на принятие решения собранием кредиторов.

Таким образом, из системного толкования положений Закона о банкротстве следует, что решения на первом собрании кредиторов, имеющем ключевое значение, должны приниматься с учетом голосов всех кредиторов, предъявивших требования к должнику в процедуре наблюдения с соблюдением срока для целей участия в первом собрании. Исключение может быть сделано в случае, если не рассмотренными на дату собрания кредиторов остались незначительные по размеру требования кредиторов.

Как установлено судом и следует из материалов дела, сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" 03.02.2018. Кредиторы ГУП "Московский метрополитен", АО "Мираф-Банк", ООО "СП ГРУПП" предъявили свои требования к должнику с соблюдением срока, предусмотренного статьей 71 Закона о банкротстве, для целей участия в первом собрании кредиторов должника.

На собрании кредиторов присутствовали следующие кредиторы, включенные в реестр требований кредиторов должника: ООО "ТПК "Орбита", ГБУ "МосТрансПроект", ООО "Строительно-монтажная компания", ООО "Партнер-Развитие", общий размер требований кредиторов составляет 260 221 001, 12 руб. Кредиторы ИП Байкин Т.А., ОО "Главарендкран" на собрание кредиторов не явились

На дату проведения собрания кредиторов 31.08.2018 года, требования ГУП "Московский метрополитен", АО "Мираф-Банк", ООО "СП ГРУПП" не были рассмотрены судом. Общий размер требований указанных кредиторов составляет 56, 03 % от размера требований кредиторов, заявленных в срок, установленный пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве

Таким образом, размер требований кредиторов ГУП "Московский метрополитен", АО "Мираф-Банк", ООО "СП ГРУПП" является значительным, что могло повлиять на решения, принятые собранием кредиторов от 31.08.2018.

Принимая во внимание, что собрание кредиторов проведено до рассмотрения судом всех требований кредиторов, заявленных в срок, и решения, принятые на собрании кредиторов, без участия в нем кредиторов, заявивших свои требования к должнику в установленных срок, могут повлиять на их права и законные интересы как конкурсных кредиторов должника, суд первой инстанции обоснованно нашел заявленные требования подлежащими удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы должника по сути сводятся к обоснованию целесообразности решения собрания кредиторов и к несогласию с оценкой доказательств судом первой инстанции, с которой соглашается суд апелляционной инстанции.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о принятии судом первой инстанции оспариваемого определения с учетом правильно установленных обстоятельств, имеющих значение для дела, полно, всесторонне и объективно исследованных доказательств, с учетом правильного применения норм материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 19.11.2018 по делу N А40-239698/16 оставить без изменения, а апелляционные жалобы конкурсного управляющего ООО "СМУ-9", ООО "Партнер-Развитие" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в экономическую коллегию Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий судья

А.С. Маслов

Судьи

М.С. Сафронова О.И. Шведко