Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 января 2019 г. N 09АП-63981/18

г. Москва

30 января 2019 г.

Дело N А40-178542/17

Резолютивная часть постановления объявлена 22 января 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 января 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей И.М. Клеандрова, А.А. Комарова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО АКБ "СВА" в лице ГК "АСВ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 09 октября 2018 г. по делу N А40-178542/17 вынесенное судьей А.А. Сафроновой, о включении требований Казённого предприятия города Москвы "Управление гражданского строительства" в размере 60 000 000 рублей задолженности в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов Акционерного коммерческого банка "Северо-Восточный Альянс" (Акционерное общество).

при участии в судебном заседании:

от департамента строительства г. Москвы - Лебедева М.В. по дов. от 05.12.2018 г.

от конкурсного управляющего АО АКБ "СВА" в лице ГК "АСВ" - Малышев А.В. по дов. 12.04.2018 г.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 29.09.2017 г. принято к производству заявление Центрального банка Российской Федерации в лице Московского ГТУ Банка России о признании несостоятельным (банкротом) Акционерного коммерческого банка "Северо-Восточный Альянс" (Акционерное общество) (ОГРН 1027739267390, ИНН 7707288837), возбуждено производство по делу N А40-178542/2017-66-228. Решением суда от 29.11.2017 г. (дата объявления резолютивной части) должник Акционерный коммерческий банк "Северо-Восточный Альянс" (Акционерное общество) (ОГРН 1027739267390, ИНН 7707288837) признан несостоятельным (банкротом), функции конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов". Сообщение об открытии конкурсного производства в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 230 от 09.12.2017 г.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09 октября 2018 г. включены требования Казённого предприятия города Москвы "Управление гражданского строительства" в размере 60 000 000 рублей задолженности в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов Акционерного коммерческого банка "Северо-Восточный Альянс" (Акционерное общество). Не согласившись с вынесенным определением, конкурсный управляющий АО АКБ "СВА" в лице ГК "АСВ" подал апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, принять по делу новый судебный акт. От Департамента строительства г. Москвы поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего АО АКБ "СВА" в лице ГК "АСВ" доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней. Представитель департамента строительства г. Москвы возражал против удовлетворения апелляционной жалобы. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Как следует из материалов дела, Казённым предприятием города Москвы "Управление гражданского строительства" было подано требование о включении его требования в размере 60 000 000 рублей в реестр требований кредиторов АКБ "Северо-Восточный Альянс" (АО).

Как следует из материалов дела, требование Казённого предприятия города Москвы "Управление гражданского строительства" о включении суммы задолженности в реестр требований кредиторов АКБ "Северо-Восточный Альянс" (АО) было получено временной администрацией должника, рассмотрено, включено в реестр требований кредиторов АКБ "Северо-Восточный Альянс" (АО) в заявленном размере в третью очередь удовлетворения, о чем заявителю было направлено уведомление N 2831-ВА от 20.10.2017 г.

Согласно п. 12 ст. 189.32. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" кредиторы кредитной организации вправе предъявить свои требования к кредитной организации в любой момент в период деятельности временной администрации по управлению кредитной организацией. Согласно п. 14 ст. 189.32. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требование к кредитной организации с приложением вступивших в законную силу решений суда, арбитражного суда, определений о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решений третейского суда или иных судебных актов, а также иных подлинных документов либо их надлежащим образом заверенных копий, подтверждающих обоснованность этого требования, предъявляется временной администрации по управлению кредитной организацией.

Согласно п. 15 ст. 189.32. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" временная администрация по управлению кредитной организацией рассматривает предъявленное требование и по результатам рассмотрения не позднее 30 рабочих дней со дня получения этого требования вносит его в реестр требований кредиторов при обоснованности предъявленного требования. В тот же срок временная администрация по управлению кредитной организацией уведомляет соответствующего кредитора о включении его требования в реестр требований кредиторов, либо об отказе в таком включении в указанный реестр, либо о включении в этот реестр требования в неполном объеме.

В соответствии с п. 22 ст. 189.32. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов, предъявленные к кредитной организации в период деятельности в ней временной администрации по управлению кредитной организацией, но не рассмотренные этой временной администрацией на день истечения ее полномочий в порядке, установленном пунктами 10 - 17 настоящей статьи, передаются по описи конкурсному управляющему или ликвидатору кредитной организации в порядке, установленном пунктом 2 статьи 189.43 настоящего Федерального закона.

Уведомлением N 42к/15016 от 07.02.2018 г. конкурсный управляющий сообщил заявителю об исключении требования Казённого предприятия города Москвы "Управление гражданского строительства" в размере 60 000 000 рублей, установленного временной администрацией по управлению кредитной организацией АКБ "Северо-Восточный Альянс" (АО), из реестра требований кредиторов должника по причине отсутствия обязательств в указанном размере. В связи с чем заявление Казённого предприятия города Москвы "Управление гражданского строительства" рассматривается судом как возражения по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требования кредитора. В соответствии с п. 2 ст. 189.87. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" если иное не установлено настоящей статьей, требования кредитора включаются конкурсным управляющим в реестр требований кредиторов по письменному заявлению кредитора на основании вступившего в законную силу решения суда, арбитражного суда, определения о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда или иного судебного акта, а также на основании иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований.

В соответствии с п. 1 ст. 189.85. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования предъявляются конкурсному управляющему наряду с приложением вступивших в законную силу решений суда, арбитражного суда, определений о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решений третейского суда или иных судебных актов, а также подлинных документов либо их надлежащим образом заверенных копий, подтверждающих обоснованность этих требований.

Судом первой инстанции установлено что АКБ "Северо-Восточный Альянс" (АО) (гарант) предоставил ООО "ТСБ-Групп" (принципалу) банковскую гарантию N 4069/16-Г от 11.01.2017 г. на сумму, не превышающую 60 000 000 рублей, на срок с 11.01.2017 г. по 30.07.2017 г. включительно, обеспечивающую выполнение обязательств ООО "ТСБ-Групп" (принципала) перед Казённым предприятием города Москвы "Управление гражданского строительства" (бенефициар) по договору N Алт 1-2- 71/ГП/ЖД/15/79 от 08.05.2015 г. на выполнение подрядных работ по завершению строительства объекта: жилой дом с инженерной подготовкой территории, со сносом здания жилого дома по ул. Стандартная, вл. 29 и перекладкой инженерных коммуникаций по адресу: г. Москва, район Алтуфьевский, мкр. 1-2, корп. 71. Копии указанных банковской гарантии и договора с дополнительными соглашениями к нему представлены в материалы дела.

В соответствии с дополнительным соглашением от 14.07.2016 г. N 6 к договору бенефициар выдал принципалу аванс в размере 60 000 000 рублей, что подтверждается платежными поручениями от 14.07.2016 г. N 38890 и N 38891. На основании графика погашения авансового платежа в соответствии с дополнительным соглашением от 15.03.2017 г. N 9 аванс должен быть полностью погашен в апреле 2017 г.

Как указывает бенефициар, принципал не выполнил обязательства по договору в части своевременного погашения авансового платежа в размере 60 000 000 рублей. 28.07.2017 г. Казённое предприятие города Москвы "Управление гражданского строительства" направила АКБ "Северо-Восточный Альянс" (АО) (гаранту) требование N КПУГС-2-12669 от 28.07.2017 г. об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии N 4069/16-Г от 11.01.2017 г. в связи с неисполнением ООО "ТСБ-Групп" перед Казённым предприятием города Москвы "Управление гражданского строительства" своих обязательств по договору N Алт 1-2- 71/ГП/ЖД/15/79 от 08.05.2015 г., а именно: нарушен срок погашения авансового платежа.

К требованию были приложены копии всех вышеуказанных документов, а также платежных поручений, подтверждающих перечисление аванса, справок и актов по форме КС-2 и КС-3, что подтверждается списком приложений к требованию. Указанные документы также были направлены временной администрации по управлению кредитной организацией АКБ "СевероВосточный Альянс" (АО) и приложены к настоящим возражениям. Само требование также содержит расчет суммы задолженности.

Из текста уведомления конкурсного управляющего должника N 42к/15016 от 07.02.2018 г. не усматривается, что послужило причиной вывода об отсутствии обязательств в заявленном размере - отсутствие каких-либо документов либо несогласие с предъявленным требованием. Доказательства исполнения должником обязательств по погашению задолженности перед Казённым предприятием города Москвы "Управление гражданского строительства" до настоящего времени не представлены.

В соответствии с п. 1 ст. 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Таким образом, независимая гарантия представляет собой способ обеспечения обязательства. По смыслу п. 1 ст. 378 ГК РФ следствием уплаты бенефициару суммы, на которую выдана независимая гарантия, является прекращение обязательства гаранта перед бенефициаром по независимой гарантии. В соответствии с п. 1 и п. 2 ст. 370 ГК РФ предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них.

Гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного обязательства, в обеспечение исполнения которого независимая гарантия выдана, а также из какого-либо иного обязательства, в том числе из соглашения о выдаче независимой гарантии, и в своих возражениях против требования бенефициара об исполнении независимой гарантии не вправе ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии.

Независимость банковской гарантии от основного обязательства обеспечивается наличием специальных (и при этом исчерпывающих) оснований для отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициара, которые не связаны с основным обязательством (пункт 1 статьи 376 Гражданского кодекса Российской Федерации), а также отсутствием у гаранта права на отказ в выплате при предъявлении ему повторного требования (пункт 2 статьи 376 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с п. 1 ст. 376 ГК РФ гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям независимой гарантии либо представлены гаранту по окончании срока действия независимой гарантии. Гарант должен уведомить об этом бенефициара в срок, предусмотренный пунктом 2 статьи 375 настоящего Кодекса, указав причину отказа.

В соответствии с условиями указанной банковской гарантии платеж по банковской гарантии будет произведен гарантом после получения им письменного требования бенефициара, содержащего подписи уполномоченных должностных лиц бенефициара и печать бенефициара с приложением надлежащего расчета суммы требования. Требование должно быть направлено до истечения срока действия гарантии с приложением следующих документов: - документов, подтверждающих полномочия лица, подписавшего требование об уплате денежной суммы по настоящей гарантии; - договора; - документа, подтверждающего перечисление бенефициаром аванса принципалу (если требование предъявлено в случае невозврата принципалом аванса).

Все требуемые документы представлены в материалы дела и были приложены к направленному временной администрации требованию, что подтверждается соответствующим списком приложений. В соответствии со ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. В соответствии со ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются. В соответствии с п. 5 ст. 189.85. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" возражения по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требования кредитора могут быть заявлены в арбитражный суд кредитором не позднее чем в течение пятнадцати календарных дней со дня получения кредитором уведомления конкурсного управляющего о результатах рассмотрения этого требования.

Уведомление об исключении требования Казённого предприятия города Москвы "Управление гражданского строительства" получено заявителем 15.02.2018 г., о чем на уведомлении проставлена соответствующая отметка. Возражение Казённого предприятия города Москвы "Управление гражданского строительства" непосредственно подано в Арбитражный суд города Москвы 01.03.2018 г. согласно штампа канцелярии суда. Таким образом, возражения Казённого предприятия города Москвы "Управление гражданского строительства" были заявлены в срок, предусмотренный ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Доводы апелляционной жалобы о нарушении судом первой инстанции положений п. 1 ст. 376 ГК РФ ввиду обращения Кредитора к временной администрации за пределами срока действия банковской гарантии, подлет отклонению. Согласно п. 1 ст. 376 ГК РФ Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям независимой гарантии либо представлены гаранту по окончании срока действия независимой гарантии. Гарант должен уведомить об этом бенефициара в срок, предусмотренный пунктом 2 статьи 375 настоящего Кодекса, указав причину отказа.

Принципал предоставил Бенефициару банковскую гарантию от 11.01.2017 N 4069/16-Г, выданную АКБ "СВА" (АО), сроком действия до 30.07.2017 включительно (далее - Банковская гарантия).

В соответствии с Банковской гарантией Гарант обязуется выплатить Бенефициару любую сумму, не превышающую 60 000 000 рублей 00 копеек, не позднее 7 (семи) рабочих дней с даты получения письменного Требования Бенефициара. Банковская гарантия обеспечивает исполнение Принципалом обязательств по Договору, в том числе по возврату авансового платежа, а также уплате неустоек (пеней, штрафов), предусмотренных договором.

В соответствии с дополнительным соглашением от 14.07.2016 N 6 к договору Бенефициар выдал Принципалу аванс в размере 60 000 000 (шестьдесят миллионов) рублей 00 копеек, что подтверждается копиями платежных поручений от 14.07.2016 N 38891 и от 14.07.2016 N 38890 с отметками об исполнении. На основании Графика погашения авансового платежа, в соответствии с Дополнительным соглашением от 15.03.2017 N 9 аванс должен быть полностью погашен в апреле 2017 года. Принципал не выполнил данные обязательства по договору в части своевременного погашения авансового платежа в размере 60 000 000 рублей, что подтверждается материалами дела.

В связи с изложенным в адрес Гаранта Бенефициаром направлено требование от 28.07.2017 N КПУГС-2-12669 об оплате суммы по Банковской гарантии в размере 60 000 000 руб. Получение АКБ "СВА" (АО) Требования КП "УГС" подтверждается отметкой Гаранта от 28.07.2017.

Следовательно, Бенефициар предъявил Гаранту требование о выплате суммы неотработанного Принципалом аванса в пределах срока, указанного в Банковской гарантии. С 21.08.2017 приказом Центрального банка РФ от 21.08.2017 N ОД отозвана лицензия на осуществление банковских операций у АО АКБ "Северо-Восточный Альянс", назначена временная администрация, которая с указанной даты реализует полномочия исполнительных органов кредитной организации. Руководствуясь п. 12, п. 14 ст. 189.32 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" Кредитор 30.08.2018 предъявил временной администрации требование о включении требований КП "УГС" в реестр требований кредиторов АКБ "СВА" (АО) на сумму 60 000 000 руб.

Таким образом, изложенные в апелляционной жалобе доводы, не содержат ссылки на доказательства, которые могли бы служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, отсутствуют эти доказательства и в материалах апелляционной жалобы. В этой связи у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для иной оценки выводов суда первой инстанции. Нарушений норм процессуального права судом первой инстанции не допущено. Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 09 октября 2018 г. по делу N А40-178542/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО АКБ "СВА" в лице ГК "АСВ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

И.М. Клеандров А.А. Комаров