Определение Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 мая 2019 г. N 12АП-4753/19

г. Саратов

29 мая 2019 г.

Дело N А12-23572/2016

Резолютивная часть определения объявлена "29" мая 2019 года.

Полный текст определения изготовлен "29" мая 2019 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Макарова И.А.,

судей Макарихиной Л.А., Самохваловой А.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Стриганковой М.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Волга-Строй-Инвест" (ИНН 3442115444; ОГРН 1113459002062)

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 26 марта 2019 года по делу N А12-23572/2016, (судья Толмачева О.А.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Волгоградская проектно-строительная компания"

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества "Строительная компания "Волго-строй-инвест" (400012, г. Волгоград, проспект Жукова, д. 5; ИНН 3442059310, ОГРН 1023402636806),

при участии в судебном заседании: конкурсного управляющего Одиной Ольги Викторовны - лично, паспорт обозревался,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 24.11.2016 в отношении ЗАО "Строительная компания Волго-строй-инвест" (далее ЗАО "СК "Волго-строй-инвест", Должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Одина О.В.

Определением суда от 26.10.2016 к Должнику применены правила параграфа 7 главы IX Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" о банкротстве застройщиков.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 26.05.2017 ЗАО "СК "Волго-строй-инвест" признано несостоятельным (банкротом), открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утверждена Одина О.В.

28.01.2019 в Арбитражный суд Волгоградской области от ООО "Волгоградская проектно-строительная компания" (далее - ООО "ВПСК") поступило заявление о намерении стать приобретателем незавершенного строительством здания многоквартирного дома N 1 многоэтажной жилой застройки в Дзержинском районе г.Волгограда по адресу: г.Волгоград, бульвар 30 лет Победы, 32, права аренды земельного участка кадастровый номер: 34:34:030077:43, площадью 10.000 кв.м., по договору N 10478 от 02.05.2012 и исполнить обязательств перед участниками строительства указанного объекта незавершённого строительства, требования которых включены в реестр требований о передаче жилых помещений.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 26.03.2019 заявление ООО "Волгоградская проектно-строительная компания" о намерении стать приобретателем объекта незавершенного строительства и исполнении обязательств перед участниками строительства указанного объекта незавершённого строительства, требования которых включены в реестр требований о передаче жилых помещений удовлетворено, ООО "ВПСК" предложено в срок до 12.04.2019 перечислить на специальный банковский сче должника 5 190 204,26 руб., необходимых для погашения требований кредиторов первой и второй очереди.

Общество с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Волго-строй-инвест" (далее ООО "СК "Волго-строй-инвест", апеллянт) не согласилось с принятым судебным актом, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Волгоградской области от 26 марта 2019 года по делу N А12-23572/2016.

В письменном отзыве и устном выступлении конкурсный управляющий ЗАО "СК "Волго-строй-инвест" Одина О.В. указывает на отсутствие у ООО "СК "Волго-строй-инвест" право на подачу апелляционной жалобы, а также на обоснованность обжалуемого определения по существу.

Исследовав материалы дела, апелляционная коллегия приходит к выводу, что производство по апелляционной жалобе подлежит прекращению.

Дела о несостоятельности (банкротстве) в силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) и пункта 1 статьи 32 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности банкротстве)" (далее Закон о банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 1 статьи 34 Закона о банкротстве, лицами, участвующими в деле о банкротство, являются: должник; арбитражный управляющий; конкурсные кредиторы; уполномоченные органы; федеральные органы исполнительной власти, а также органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления по месту нахождения должника в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом; лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления.

Согласно пункту 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N35) судам необходимо учитывать, что рассмотрение дела о банкротстве (в судах всех инстанций) включает, в том числе, разрешение отдельных относительно обособленных споров (далее - обособленный спор), в каждом из которых непосредственно участвуют только отдельные участвующие в дате о банкротстве или в арбитражном процессе по делу о банкротстве лица (далее - непосредственные участники обособленного спора).

К основным участвующим в деле о банкротстве лицам (далее - основные участники дела о банкротстве), которые также признаются непосредственными участниками всех обособленных споров в судах всех инстанций, относятся: должник (в процедурах наблюдения и финансового оздоровления, а гражданин-должник - во всех процедурах банкротства), арбитражный управляющий, представитель собрания (комитета) кредиторов (при наличии у суда информации о его избрании), представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия или представитель учредителей (участников) должника (в процедурах внешнего управления и конкурсного производства) (при наличии у суда информации о его избрании).

Согласно правовой позиции, изложенной в подпункте 3 пункта 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 непосредственными участниками обособленного спора помимо основных участников дела о банкротстве являются, в частности, при рассмотрении обоснованности заявлений, ходатайств или жалоб - подавшее их лицо, а также лицо, права которого могут быть затронуты в результате их удовлетворения.

Согласно сведениям, размещенным в карточке дела N А12-23572/2016 в информационном ресурсе "Картотека арбитражных дел" (www.kad.arbitr.ru.), определением Арбитражного суда Волгоградской от 07.12.2017 по делу N А12-23572/2016 ООО "СК "Волго-строй-инвест" отказано во включении в реестр требований кредиторов ЗАО "СК "Волго-строй-инвест".

Таким образом, конкурсным кредитором должника ООО "СК "Волго-строй-инвест" не является.

Также судом рассматривался обособленный спор по заявлению конкурсного управляющего о признании недействительными сделок по перечислению ЗАО "СК "Волго-строй-инвест" денежных средств в пользу ООО "СК "Волго-строй-инвест". Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 24.09.2018, оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.11.2018 и постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 13.03.2019 по делу N А12-23572/2016 заявление конкурсного управляющего было удовлетворено, сдделки по перечислению средств в пользу ООО "СК "Волго-строй-инвест" признаны недействительными, применены последствия недействительности сделок.

Однако, участие ООО "СК "Волго-строй-инвест" в качестве ответчика в указанном обособленном споре, не наделяет его правами лица, участвующего в деле о банкротстве или в арбитражном процессе по делу о банкротстве должника.

Кроме того, в рамках рассмотрения настоящего обособленного спора - по заявлению ООО "ВПСК" о намерении ООО "ВПСК" стать приобретателем объекта незавершенного строительства, ООО "СК "Волго-строй-инвест" обращалось с заявлением о вступлении в дело в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 14 марта 2019 года, оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.05.2019 в удовлетворении ходатайства ООО "СК "Волго-строй-инвест" отказано.

С учетом изложенного, ООО "СК "Волго-строй-инвест" не является лицом, участвующим в деле или лицом, участвующим в арбитражном процессе по делу о банкротстве ЗАО "СК "Волго-строй-инвест", не приобрело прав, предусмотренных статьей 34 Закона о банкротстве, которыми наделяются участники по делу о банкротстве, в том числе права на участие в обособленном споре и обжалование судебных актов, вынесенных по нему.

Судом апелляционной инстанции также исследован вопрос о наличии оснований для рассмотрения апелляционной жалобы ООО "СК "Волго-строй-инвест" как поданной в порядке статьи 42 Арбитражного процессуального кодекса РФ и перехода к рассмотрению спора по правилам суда первой инстанции.

Согласно статье 42 АПК РФ лица, не участвовавшие в деле, о правах и об обязанностях которых арбитражный суд принял судебный акт, вправе обжаловать этот судебный акт. Такие лица пользуются правами и несут обязанности лиц, участвующих в деле.

В соответствие с разъяснениями пунктов 1 и 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" при применении статей 257, 272 АПК РФ арбитражным судам апелляционной инстанции следует принимать во внимание, что право на обжалование судебных актов в порядке апелляционного производства имеют как лица, участвующие в деле, так и иные лица в случаях, предусмотренных АПК РФ. После принятия апелляционной жалобы лица, не участвовавшего в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции (далее - суд апелляционной инстанции, суд) определяет, затрагивает ли принятый судебный акт непосредственно права или обязанности заявителя, и, установив это, решает вопросы об отмене судебного акта суда первой инстанции, руководствуясь пунктом 4 части 4 статьи 270 Кодекса, и о привлечении заявителя к участию в деле.

В своей апелляционной жалобе ООО "СК "Волго-строй-инвест" указывает, в частности, что заявление ООО "ВПСК" не могло быть удовлетворено в отсутствие согласия ООО "СК "Волго-строй-инвест" на передачу объекта незавершенного строительства и земельного участка или в отсутствие компенсации в пользу ООО "СК "Волго-строй-инвест" их стоимости, поскольку ранее в рамках иных обособленных споров, арбитражных дел, решения налоговой проверки были сделаны выводы о ЗАО "СК "Волго-строй-инвест" и ООО "СК "Волго-строй-инвест" как едином хозяйствующем субъекте.

Суд апелляционной инстанции оценивает данные доводы критически.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ЗАО "СК "Волго-строй-инвест" является застройщиком многоквартирного дома N 1 многоэтажной жилой застройки в Дзержинском районе г. Волгограда по адресу: г. Волгоград, бульвар 30 лет Победы, 32 (далее - ЖК "Эдем") (разрешение на строительство N RU 34301000-366/D/13 от 16.02.2018): этажность/количество этажей - 23/24 этажа. Общая площадь здания 17 276,3 кв.м. Количество квартир - 198, общей площадью 11067,5 кв.м.; нежилые помещения, общей площадью 574,4 кв.м.

В настоящее время ЖК "Эдем" является объектом незавершенного строительства, степень готовности составляет 15%, принадлежит ЗАО "СК "Волго-строй-инвест" на праве собственности (право собственности зарегистрировано в ЕГРН 06.12.2018 за N 34:34:030077:1930-34/209/2018-1).

ЖК "Эдем" расположен на земельном участке, кадастровый номер земельного участка: 34:34:030077:43, предоставленным Комитетом по управлению государственным имуществом Волгоградской области ЗАО "СК "Волго-строй-инвест" в аренду по договору N 10478 от 02.05.2012.

Таким образом, право собственности на объект незавершенного строительства зарегистрировано за ЗАО "СК "Волго-строй-инвест", которое также является землепользователем участка, предоставленного под строительство дома.

В установленном порядке зарегистрированное право собственности Должника не оспорено, право долевой собственности за ООО "СК "Волго-строй-инвест" не признано. Доказательств обратного материалы дела не содержат.

Относительно выводов о ЗАО "СК "Волго-строй-инвест" и ООО "СК "Волго-строй-инвест", как едином хозяйствующем субъекте, предполагающих, по мнению ООО "СК "Волго-строй-инвест", его право на долю имущества или стоимости имущества должника, апелляционная коллегия отмечает следующее.

Решением ИФНС по Дзержинскому району г. Волгограда N 595 от 17.11.2016 года о привлечении Должника к ответственности за совершение налогового правонарушения установлена совокупность фактов и обстоятельств, подтверждающих дробление бизнеса, использование ЗАО "СК "Волго-Строй-Инвест" схемы ухода от налогообложения путём создания подконтрольной организации ООО "СК "Волго-Строй-Инвест" с формальным разделением численности работников и доходов на два юридических лица.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 11.07.2017 по делу N А12-7774/2017 в признании недействительным решения ИФНС по Дзержинскому району г. Волгограда N 595 от 17.11.2016 было отказано. Решение вступило в законную силу.

Как отмечено в Определении Конституционного Суда РФ от 04.07.2017 N 1440-О, налоговое законодательство не исключает в налоговых правоотношениях действия принципа диспозитивности и допускает возможность выбора налогоплательщиком того или иного метода учетной политики (применения налоговых льгот или отказа от них, применения специальных налоговых режимов и т.п.), которая, однако, не должна использоваться для неправомерного сокращения налоговых поступлений в бюджет в результате злоупотребления налогоплательщиками своими правомочиями. Указанная правовая позиция неоднократно подтверждалась Конституционным Судом Российской Федерации применительно к уплате различных налогов и сборов (Постановление от 3 июня 2014 года N 17-П, Определение от 7 июня 2011 года N 805-О-О и др.).

Таким образом, в рамках решения ИФНС по Дзержинскому району г. Волгограда N 595 от 17.11.2016 и в судебных актах по делу N А12-7774/2017 были установлены обстоятельства использования схемы, в которой ООО "СК "Волго-Строй-Инвест" было создано и использовалось в целях незаконной оптимизации налогообложения, получения Должником необоснованной налоговой выгоды.

Данные обстоятельства и выводы не могут расцениваться и толковаться так, как это предложено ООО "СК "Волго-Строй-Инвест", то есть в качестве основания для признания за ООО "СК "Волго-Строй-Инвест" права долевой собственности на имущество ЗАО "СК "Волго-Строй-Инвест".

В связи с этим, суд апелляционной инстанции не находит оснований для признания обжалуемого определения принятым о правах ООО "СК "Волго-Строй-Инвест" или возлагающим на последнего какие-либо обязанности.

Согласно пункту 2 названного Постановления Пленума ВАС РФ от 28 мая 2009 года N 36 если после принятия апелляционной жалобы будет установлено, что заявитель не имеет права на обжалование судебного акта, то применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 АПК РФ производство по жалобе подлежит прекращению.

При изложенных обстоятельствах производство по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Волга-Строй-Инвест" на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 26 марта 2019 года по делу N А12-23572/2016 подлежит прекращению.

От ООО "СК "Волго-строй-инвест" поступило письменное ходатайство об отложении судебного заседания на более поздний срок, в связи с занятостью представителя апеллянта в судебных заседаниях по другим делам.

Конкурсный управляющий должника возражала.

В соответствии с пунктом 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств.

Рассмотрев ходатайство, суд не усмотрел оснований для его удовлетворения, поскольку: 1) занятость в другом судебном процессе одного представителя юридического лица не исключает возможность участия в судебном заседании по настоящему делу иного представителя; 2) в апелляционной жалобе подробно изложены доводы ООО "СК "Волго-строй-инвест".

Также суд учитывает следующее пояснение конкурсного управляющего Одиной О.В., подтверждаемое сведениями сервиса "Картотека арбитражных дел".

В рамках настоящего производства ООО "СК "Волго-строй-инвест" обжалует определение Арбитражного суда Волгоградской области от 26.03.2019 об удовлетворении заявления ООО "ВПСК" о намерении стать приобретателем объекта незавершенного строительства и исполнении обязательств перед участниками строительства указанного объекта.

Вместе с тем, 18.04.2019 судом первой инстанции уже было удовлетворено ходатайство о передаче ООО "Волгоградская проектно-строительная компания" имущества и обязательств застройщика ЗАО "СК "Волго-строй-инвест" в отношении объекта незавершенного строительства многоквартирного дома - кадастровый номер 34:34:030077:1930, расположенный по адресу Волгоградская обл., г.Волгоград, б-р 30- летия Победы, д.32, степенью готовности 15%. Сведения об обжаловании определения от 18.04.2019 отсутствуют.

Таким образом, отложение судебного заседания по апелляционной жалобе на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 26.03.2019 может способствовать правовой неопределенности в отношении легитимности нового застройщика, привести к отложению со стороны нового застройщика начала работ по достройке дома и передачи жилых помещений участникам строительства.

Руководствуясь статьями 150, 184-186, 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ОПРЕДЕЛИЛ:

Производство по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Волга-Строй-Инвест" на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 26 марта 2019 года по делу N А12-23572/2016 прекратить.

Определение арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления определения в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.А. Макаров

Судьи

Л.А. Макарихина А.Ю. Самохвалова