Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 13 августа 2019 г. N 04АП-5703/17

г. Чита

13 августа 2019 г.

Дело N А58-5299/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 6 августа 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 августа 2019 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Ошировой Л.В., судей Барковской О.В., Мациборы А.Е., при ведении протокола судебного заседания секретарем Вохмяниной О.С., рассмотрел в судебном заседании по делу N А58-5299/2017 жалобу учредителя (участника) ООО "Крылья Севера" Милева Ивана Александровича на действия (бездействие) исполняющего обязанности конкурсного управляющего Хоменко Екатерины Андреевны,

в деле по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Транспортная компания Фрилайн" (ИНН 1435240306, ОГРН 1111435004097) о признании общества с ограниченной ответственностью "Крылья Севера" (ИНН 1435273051, ОГРН 1131447014390, адрес: 677000, Республика Саха (Якутия), город Якутск, улица Богдана Чижика, дом 3, офис 81) несостоятельным (банкротом),

(суд первой инстанции: В.И. Подколзина)

Определением и.о. председателя второго судебного состава Четвертого арбитражного апелляционного суда судья Корзова Н.А. заменена на судью Барковскую О.В. в составе судей, рассматривающих настоящее дело.

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

от Милева И.А. - Разумов Д.А., представитель по доверенности от 18.01.2019,

и установил:

Определением арбитражного суда от 21.12.2017 заявление ООО "Транспортная компания Фрилайн" признано обоснованным и в отношении общества с ограниченной ответственностью "Крылья Севера" введена процедура наблюдения сроком до 13 марта 2018; временным управляющим утверждена Хоменко Екатерина Андреевна, с вознаграждением в размере фиксированной суммы 30 000 рублей в месяц за счет средств должника.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в официальном издании газете "Коммерсантъ" N 243 от 28.12.2017.

Решением суда от 25.09.2018 общество с ограниченной ответственностью "Крылья Севера" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на три месяца. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего должником возложено на Хоменко Екатерину Андреевну.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 178 от 29.09.2018.

Учредитель (участник) ООО "Крылья Севера" Милев Иван Александрович (далее - заявитель, Милев А.И.) 22.10.2018 обратился в арбитражный суд с жалобой на действия арбитражного управляющего.

Определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 14 января 2019 года в удовлетворении жалобы учредителя (участника) ООО "Крылья Севера" Милева Ивана Александровича на действия (бездействие) исполняющего обязанности конкурсного управляющего Хоменко Екатерины Андреевны отказано.

Не согласившись с определением суда, учредитель (участника) ООО "Крылья Севера" Милев И. А. в лице представителей Саблиной А.В. и Копанской О.А., обжаловал его в апелляционном порядке. Заявитель в своих апелляционных жалобах ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции, ссылаясь на следующие обстоятельства. Милев И. А. указывает, что в связи с занятостью представителей учредителя в других судебных процессах по настоящему спору было подано ходатайство об отложении судебного разбирательства, однако суд судебное заседание не отложил, в части ходатайства свои доводы в определении не изложил, в связи с чем были нарушены процессуальные права Милева И. А. на участие в судебном заседании.

Милев И. А. указывает, что сумма задолженности, включенная в реестр требований кредитора по делу N А58-5299/2017 - 4 987 965,95 рублей, в том числе 4 580 351 рублей основного долга, 407 614, 95 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами. 47 940 рублей расходов, ООО "Крылья Севера" перед ООО "ТК "Фрилайн" перекрывается задолженностью ООО "ТК Фрилайн" перед ООО "Крылья Севера" на значительную сумму.

Так как ООО "Крылья Севера" взыскало с ООО "ТК" Фрилайн" сумму задолженности в размере 11 116 255,6 рублей, на этом основании ООО "Крылья Севера" произвело зачет требований.

Тем не менее, заявление о зачете требований и.о. конкурсного управляющего Хоменко Б.А. не признает, указывая о нарушении очередности удовлетворения требований кредиторов, не учитывая того, что единственным кредитором является ООО "ТК "Фрилайн", ссылаясь лишь на будущие намерения иных кредиторов, которые не включены в реестр требований кредиторов.

Таким образом, заявитель жалобы усматривает бездействие и.о. конкурсного управляющего Хоменко Е.А. в отношении должника, который действует не в интересах должника, а в интересах кредитора, предпринимает действия направленные против должника, игнорирует требования должника, тем самым нарушая его законные права и интересы, в том числе автоматически нарушаются права учредителя (участника) общества.

Кроме того, Милев И. А. предоставил дополнение к жалобе, где указал дополнительные основания, указывающие на ненадлежащее исполнение своих обязательств и.о. конкурсного управляющего Хоменко Е.А., которые не получили оценку суда.

Милев И. А. указывает, что в деле о банкротстве имеется ряд лиц, заинтересованных между собой в исходе дела о банкротстве, а именно - и.о. конкурсного управляющего Хоменко Е.А. и представитель заявителя Лишай А.Л.

Кредитор Саблина А.В. в отзыве на апелляционную жалобу, просила жалобу Милева И.А. удовлетворить, ссылаясь на неизвещение ее арбитражным управляющим о проводимых собраниях кредиторов.

Вместе с тем, доводы, приведенные в отзыве на апелляционную жалобу Милева И.А., как и представленные Саблиной А.В. документы, не относятся к предмету рассматриваемого спора. Соответственно, документы, свидетельствующие о направлении арбитражным управляющим почтовой корреспонденции в адрес кредитора, поступившие в электронном виде, считаются возращенными кредитору в порядке ст. 67 АПК РФ.

Конкурсный управляющий должника письменно возразил на доводы заявителя по настоящему обособленному спору.

Суд апелляционной инстанции, установив, что к участию в деле не привлечены участники обособленного спора по рассмотрению жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего - СРО арбитражных управляющих, членом которой является Хоменко А.Г. (Ассоциация "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Лига") и орган по контролю (надзору) - Управление Росреестра по Республике Саха (Якутия), 14.05.2019 года, перешел к рассмотрению обособленного спора по жалобе учредителя (участника) ООО "Крылья Севера" Милева Ивана Александровича, по правилам, установленным для суда первой инстанции.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, проанализировав доводы лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, пришел к следующим выводам.

В соответствии со статей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности.

Основной круг обязанностей (полномочий) конкурсного управляющего определен в статьях 20.3 и 129 Закона о банкротстве, невыполнение которых является основанием для признания действий конкурсного управляющего незаконными и отстранения его от возложенных на него обязанностей.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

В соответствии с частью первой статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном указанным кодексом.

Статьей 60 Закона о банкротстве предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов конкурсных кредиторов путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего в целях урегулирования разногласий, восстановления нарушенных прав.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявители должны доказать наличие следующих обстоятельств: факт неисполнения или ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей; нарушение прав (законных интересов) заявителей.

Таким образом, из указанных норм права следует, что при рассмотрении арбитражным судом жалобы на действия (бездействие) конкурсного управляющего законодателем предусмотрена возможность признания таких действий (бездействия) незаконными только в том случае, если судом установлено, какими конкретными действиями арбитражного управляющего по неисполнению или ненадлежащему исполнению обязанностей, обжалуемыми заявителем, нарушены те или иные права подателя жалобы, и это неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Основной круг обязанностей (полномочий) конкурсного управляющего определен в статьях 20.3, 129, 130, 131, 139 Закона о банкротстве, невыполнение которых является основанием для признания его действий (бездействия) незаконными.

В обоснование заявления, учредитель общества Милев И.А., ссылается на то, что согласно решению Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 27.03.2018 по делу А58-9106/2017 с ООО "ТК Фрилайн" в пользу ООО "Крылья Севера" взыскан основной долг 9 452 227,59 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 1 664 028,01 руб. Общая сумма составляет: 11 116 255,6 рублей. Решение суда вступило в законную силу, не оспорено. Кассационная жалоба по делу А58-9106/2017, не принята вышестоящей инстанцией к производству.

Как считает заявитель жалобы, сумма задолженности (включенная в реестре требований кредитора по делу N А58-5299/2017 - 4 987 965,95 рублей, в том числе 4 580 351 рублей основного долга, 407 614, 95 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами. 47 940 рублей расходов) ООО "Крылья Севера" перед ООО "ТК "Фрилайн" перекрывает задолженностью ООО "ТК Фрилайн" перед ООО "Крылья Севера" на значительную сумму.

В виду того, что ООО "Крылья Севера" взыскало с ООО "ТК" Фрилайн" сумму задолженности в размере 11 116 255,6 рублей, на этом основании ООО "Крылья Севера" произвело зачет требований.

Тем не менее, заявление о зачете требований и.о. конкурсного управляющего Хоменко Е.А. не признает, указывая о нарушении очередности удовлетворения требований кредиторов, не учитывая того, что единственным кредитором является ООО "ТК "Фрилайн", ссылаясь лишь на будущие намерения иных кредиторов, которые не включены в реестр требований кредиторов.

Конкурсным управляющим не предпринято никаких мер, направленных на зачет имеющейся задолженности ООО ТК "Фрилайн" перед заявителем ООО "Крылья Севера" и на взыскание остатка задолженности у ООО "ТК "Фрилайн".

Таким образом, заявитель жалобы усматривает бездействие и.о. конкурсного управляющего Хоменко Е.А. в отношении должника, который действует не в интересах должника, а в интересах кредитора; предпринимает действия направленные против должника; игнорирует требования должника, тем самым нарушая его законные права и интересы, а также учредителя (участника) Общества.

Между тем, данные доводы заявителя противоречат фактическим обстоятельствам дела. Так, решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 03.04.2018 по делу А58-9106/2017 с ООО "ТК Фрилайн" в пользу ООО "Крылья Севера", которым взыскан основной долг 9 452 227,59 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 1 664 028,01 руб., в законную силу не вступило. Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 12.12.2018 по делу А58-9106/2017 решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 03.04.2018 по делу N А58-9106/2017 и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2018 по тому же делу отменены, дело передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия).

Стало быть, у конкурсного управляющего отсутствовали основания для проведения зачета между должником и кредитором; обращения в суд за взысканием судебных расходов, понесенных должником при разрешении спора в рамках делу N А58-9106/2017. Согласно информации, содержащейся в Картотеке арбитражных дел, решение суда по данному спору до настоящего времени не вступило в законную силу.

Кроме того, ввиду статуса общества, находящегося в состоянии банкротства, зачет встречных требований противоречит законодательству о банкротстве, которое разрешает предъявление требований конкурсных кредиторов только в ходе конкурсного производства, устанавливает очередность удовлетворения требований кредиторов, не допуская предпочтительного удовлетворения требований одних кредиторов одной очереди перед другими, запрещает с даты возбуждения в отношении одной из сторон правоотношений зачет встречного однородного требования (ст. 61.3, п. 1 ст. 126, ст. 134 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", п. 14 информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65).

Таким образом, требования заявителя в этой части подлежат отклонению, как основанные на ошибочном толковании норм права.

Утверждение заявителя по делу об аффилированности конкурсного управляющего по отношению к кредитору ООО "ТК Фрилайн" подлежат отклонению в силу бездоказательности. Сообщение Милева И.А. о том, что его запросы остаются без ответа, а также оказание в ряде дел представителем ООО "ТК "Фрилайн" Лишай А.П. услуг и арбитражному управляющему Хоменко Е.А., о факте аффилированности не свидетельствуют. Поскольку действующее законодательство не ограничивает право стороны, предусмотренное частью 3 статьи 159 АПК РФ, обращаться за помощью адвоката или иного лица, оказывающего юридическую помощь.

Кроме того, приведенные доводы о не рассмотрении запросов учредителя общества, без конкретизации фактов, не является предметом разбирательства настоящего обособленного спора. Как пояснил представитель Милева И.А. в судебном заседании, что данные факты, приведены им, как характеризующие недобросовестность поведения арбитражного управляющего в целом при ведении процедуры банкротства должника.

Каких-либо уточнений, дополнений в порядке ст.49 АПК РФ заявителем не приведено.

Относительно непринятия мер арбитражного управляющего по взысканию остатка задолженности ООО ТК "Фрилайн" перед заявителем ООО "Крылья Севера" в размере 447 375 рублей установлено следующее.

Арбитражный управляющий не отрицает факт получения обращения бывшего руководителя общества Милева И.А. от 24.09.2018 года. Вместе с тем указывает на невозможность установления наличия такой задолженности в отсутствие документов, подтверждающих наличие оснований для такого взыскания.

Как указывает арбитражный управляющий, документы хозяйственной деятельности общества Милевым А.И. не переданы до настоящего времени, несмотря на удовлетворение ее требования об обязании Милева И.А. передать документацию общества в соответствии с требования закона.

Исполнительное производство, возбужденное на основании определения суда первой инстанции от 22.05.2018 года, до настоящего времени не исполнено.

Кроме того, решением Арбитражного суда РС(Я) по делу N А58-3546/2019 Милев И.А. привлечен к административной ответственности, предусмотренной ч.4 ст.14.13 КОАП РФ, с назначением штрафа в размере 40 000 руб.

Таким образом, следует согласиться с арбитражным управляющим о том, что заявитель жалобы сам создает препятствия в выявлении и взыскании дебиторской задолженности с целью формирования конкурсной массы.

При установленных обстоятельствах, не опровергнутых заявителем по настоящему обособленному спору, а также учитывая наличие доказательств самостоятельного обращения в суд за взысканием неосновательного обращения в сумме 447 375 руб. в рамках дела N А58-9106/2017, заявитель не обосновал наличие такой обязанности у конкурсного управляющего.

Оценив представленные доказательства в соответствии с положениями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствовались статьями 20.3, 20.4 и 60 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для признания действий (бездействия) арбитражного управляющего Хоменко Е.А. не соответствующими закону.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 14 января 2019 года по делу N А58-5299/2017 отменить.

В удовлетворении жалобы учредителя (участника) ООО "Крылья Севера" Милева Ивана Александровича на действия (бездействие) конкурсного управляющего Хоменко Екатерины Андреевны отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца с даты принятия.

Председательствующий

Л.В. Оширова

Судьи

О.В. Барковская А.Е. Мацибора