Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 декабря 2019 г. N 09АП-60004/19

г. Москва

02 декабря 2019 г.

Дело N А40-124607/14

Резолютивная часть постановления объявлена 27 ноября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 декабря 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей В.В. Лапшина, Р.Г. Нагаева

при ведении протокола секретарем судебного заседания Т.О. Зориной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "М-лизинг"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 10 сентября 2019 года

по делу N А40-124607/14, принятое судьей Л.А. Кравчук,

об удовлетворении в части заявления кредитора - ООО "М-лизинг" и совместного заявления кредиторов - АО "Корпорация ТЭН" и ООО "Эра Проект"

в рамках дела о банкротстве дела о банкротстве ООО "СК "Москон"

при участии в судебном заседании:

от ООО "М-лизинг" - Амплеев Д.Е. о дов. от 15.01.2019

от АО "Корпорация ТЭН" - Кучкаров А.С. по дов. от 12.11.2019

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 10.10.2016 года Общество с

Ограниченной ответственностью "СК "Москон" (ИНН 7728276173, ОГРН 1027728019802, адрес местонахождения: 129110, г. Москва, Банный переулок, д. 2, строение 1, помещение IА, дата регистрации - 30.12.2002 г.) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Меркущенков Александр Николаевич. Сообщение о признании должника - ООО "СК "Москон" несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства опубликовано конкурсным управляющим должника в газете "Коммерсантъ" N 192 от 15.10.2016, стр. 38.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 10.04.2017 года в Реестр требований кредиторов ООО "СК "Москон" включено требование ООО "Темп-лизинг" в размере 150 386 740 руб. 07 коп. основного долга в третью очередь удовлетворения.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2018 года была произведена процессуальная замена ООО "Темп-лизинг" на ООО "М-лизинг".

13.05.2019 (согласно штампу канцелярии суда) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление кредитора - ООО "М-лизинг" о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам:

Определения Арбитражного суда г. Москвы от 10.04.2017 г. о включении требований ООО "Темп-лизинг" в Реестр требований кредиторов,

а также Определения Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2018 г. о процессуальном правопреемстве на стороне кредитора и замене кредитора - ООО "Темп-лизинг" на ООО "М-лизинг" в Реестре требований кредиторов.

15.05.2019 (через электронную систему "Мой Арбитр") в материалы дела поступили письменные пояснения ООО "Эра Проект", АО "Корпорация ТЭН" в порядке ст. 81 АПК РФ с требованием об исключении требований ООО "М-лизинг" из Реестра требований кредиторов.

11.07.2019 (согласно штампу канцелярии суда) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсных кредиторов - ООО "Эра Проект" и АО "Корпорация ТЭН" о пересмотре по новым обстоятельствам судебных актов:

Определения Арбитражного суда г. Москвы от 10.04.2017 г. по делу N А40-124607/14-71-124 Б о включении требований ООО "Темп-лизинг" в Реестр требований кредиторов

и Определения Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2018 г. о процессуальном правопреемстве на стороне кредитора и замене кредитора - ООО "Темп-лизинг" на ООО "М-лизинг" в Реестре требований кредиторов

и заявление об исключении из Реестра требований кредиторов ООО "СК Москон" требования кредитора - ООО "М-лизинг" в размере 150 386 740 руб. 07 коп. и об исключении требований ООО "М-лизинг" в размере 150 386 740 руб. 07 коп. из Реестра требований кредитора.

11.07.2019 (согласно штампу канцелярии суда) в Арбитражный суд города Москвы поступило ходатайство конкурсных кредиторов - ООО "Эра Проект" и АО "Корпорация ТЭН" об объединении указанных ходатайств в одно производство в порядке ст. 130 АПК РФ.

Определением суда от 15.07.2019 г. в порядке ст. 130 АПК РФ указанные заявления кредиторов объединены для совместного рассмотрения, пскольку дела связаны между собой по основаниям возникновения заявленных требований и (или) представленным доказательствам, а также в целях предотвращения возникновения риска принятия противоречащих друг другу судебных актов, для экономии мер судебного правосудия, учитывая отсутствие обоснованных возражений

Судом рассмотрены:

1. Заявление конкурсного кредитора ООО "М-лизинг"

- о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам:

Определения Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-124607/2014 от 10.04.2017 о включении требований кредитора - ООО "Темп-лизинг" в размере 150 386 740 руб. 07 коп. в Реестр требований кредиторов должника,

Определения Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2018 г. о процессуальном правопреемстве на стороне кредитора и замене кредитора - ООО "Темп-лизинг" на ООО "М-лизинг" в Реестре требований кредиторов.

2. Заявление конкурсных кредиторов - АО "Корпорация ТЭН" и ООО "Эра Проект"

- о пересмотре по новым обстоятельствам судебных актов:

Определения Арбитражного суда г. Москвы от 10.04.2017 г. о признании обоснованными и подлежащими включению в Реестр требований кредиторов должника требования ООО "Темп-лизинг" в размере 150 386 740 руб. 07 коп.,

и Определения Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2018 г. по делу N А40-124607/14 о процессуальной замене ООО "Темп-лизинг" на ООО "М-лизинг",

- исключении из Реестра требований кредиторов должника требования кредитора - ООО "М-Лизинг" в размере 150 386 740 руб. 07 коп., включенного в Реестр требований кредиторов ООО "СК "Москон" Определением Арбитражного суда г. Москвы от 10.04.2017 г. по делу N А40-124607/14,

- исключении из реестра требований кредиторов должника требований кредитора - ООО "М-Лизинг" в размере 150 386 740 руб. 07 коп., включенных в реестр требований кредиторов ООО "СК "Москон" на основании Определения Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2018 г.

Арбитражный суд города Москвы определением от 10 сентября 2019 года, руководствуясь ст. ст. 5, 16, 32, 100, 134, 137, 142 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", ст. ст. 309-317 АПК РФ, заявление ООО "М-лизинг" и совместное заявление АО "Корпорация ТЭН" и ООО "Эра Проект удовлетворил в части:

Отменил по новым обстоятельствам:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 10.04.2017 г. о включении требований ООО "Темп-лизинг" в Реестр требований кредиторов ООО "СК "Москон" и

Определение Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2018 г. о процессуальном правопреемстве на стороне кредитора и замене кредитора - ООО "Темп-лизинг" на ООО "М-лизинг" с суммой требований в реестре требований кредиторов в размере 150 386 740 руб. 07 коп.;

Отказал в удовлетворении требования ООО "Темп-лизинг" о включении в Реестр требований кредиторов ООО "СК "Москон" его требований в размере 150 386 740 руб. 07 коп. и ходатайства ООО "М-лизинг" о процессуальном правопреемстве на стороне кредитора и замене кредитора - ООО "Темп-лизинг" на ООО "М-лизинг" с суммой требований в Реестре требований кредиторов в размере 150 386 740 руб. 07 коп.

При этом суд обязал конкурсного управляющего ООО "СК "Москон" Меркущенкова Александра Николаевича внести изменения в Реестр требований кредиторов, исключив из Реестра требований кредиторов ООО "СК "Москон" записи о включении в Реестр требований кредиторов ООО "СК "Москон" требований ООО "Темп-лизинг" в размере 150 386 740,07 руб. (требование, запись в реестре N 11), требований ООО "М-лизинг" (процессуальный правопреемник ООО "Темп-лизинг") в размере 150 386 740,07 руб. (требование, запись в реестре N 18).

Не согласившись с принятым определением, ООО "М-лизинг" подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и направить обособленный спор на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

В обоснование своей позиции ООО "М-лизинг" указывает, что согласно части 3 статьи 317 АПК РФ арбитражный суд вправе повторно рассмотреть дело непосредственно после отмены судебного акта в том же судебном заседании, если лица, участвующие в деле, или их представители присутствуют в судебном заседании и не заявили возражений относительно рассмотрения дела по существу в том же судебном заседании.

Представитель ООО "М-лизинг" возражал против рассмотрения заявления о включении в реестр требований по существу в связи с необходимостью исследования дополнительных доказательств. При этом ООО "М-лизинг" указывало, что его требования, включенные в реестр, основаны не только на соглашении о переводе долга, которое признано недействительным, но и на договорах лизинга, по которым должник являлся поручителем, в связи с чем представил в материалы обособленного спора договоры поручительств.

После отмены судебного акта о включении в реестр требования кредитора подлежат повторному рассмотрению, а не автоматическому исключению из реестра.

Однако суд первой инстанции не стал исследовать договоры поручительств. Более того, суд первой инстанции исключил из реестра должника требования ООО "М-лизинг" на сумму 300 773 480 руб. 14 коп., при том, что ООО "М-лизинг" было включено и голосовало требованиями на сумму 150 386 740 руб. 07 коп.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал ее доводы и требования, представитель АО "Корпорация ТЭН" возражал против ее удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 10.10.2016 года Общество с ограниченной ответственностью "СК "Москон" (ИНН 7728276173, ОГРН 1027728019802, адрес местонахождения: 129110, г. Москва, Банный переулок, д. 2, строение 1, помещение IA, дата регистрации - 30.12.2002 г.) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Меркущенков Александр Николаевич. Сообщение о признании должника ООО "СК "Москон" несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства опубликовано конкурсным управляющим должника в Газета "Коммерсантъ" N 192 от 15.10.2016, стр. 38.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 10.04.2017 года в Реестр требований кредиторов ООО "СК "Москон" включено требование ООО "Темп-лизинг", основанное на Соглашении N 1275-П/214 о переводе долга от 01.07.2014 г. (далее -Соглашение о переводе долга), заключенном между ООО "СК "Москон" (Новый должник), ООО "Темп-лизинг" (Кредитор, Лизингодатель) и ООО "УМ "Москон" (Должник, Лизингополучатель) в размере 150 386 740 руб. 07 коп. - основной долг, в третью очередь удовлетворения.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2018 года была произведена процессуальная замена ООО "Темп-лизинг" на ООО "М-лизинг" в порядке ст. 48 АПК РФ в связи с ликвидацией первоначального кредитора - ООО "Темп-Лизинг" 28.02.2018 г., согласно выписке из ЕГРЮЛ.

По заявлению конкурсных кредиторов - АО "Корпорация ТЭН" и ООО "Эра Проект" Соглашение о переводе долга было признано недействительным Определением Арбитражного суда г. Москвы от 17.09.2018 г. по делу N А40-124607/14-71-124 Б (далее -Определение от 17.09.2018 г.), принято следующее решение:

признать недействительной сделкой Соглашение N 1275-П/214 о переводе долга от 01.07.2014 г., заключенное между ООО "СК "Москон" (Новый должник), ООО "Темп-лизинг" (Кредитор, Лизингодатель) и ООО "УМ "Москон" (Должник, Лизингополучатель);

применить последствия недействительности сделки;

признать отсутствующими обязательства сторон по Соглашению N 1275-П/214 о переводе долга от 01.07.2014 г.;

взыскать государственную пошлину в сумме 3 000 рублей;

выделить в отдельное производство требование кредиторов АО "Корпорация ТЭН" и ООО "Эра Проект" об исключении требований ООО "Темп-Лизинг" (процессуальный правопреемник ООО "М-Лизинг") в сумме 150 386 740 руб. 07 коп. из реестра требований кредиторов;

приостановить производство по требованиям кредиторов - АО "Корпорация ТЭН" и ООО "Эра Проект" об исключении требований ООО "Темп-Лизинг" (процессуальный правопреемник ООО "М-Лизинг") в сумме 150 386 740 руб. 07 коп. из реестра требований кредиторов до вступления в законную силу судебного акта но иску об оспаривании сделки по настоящему обособленному спору в деле о банкротстве должника.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2019 г. Определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.09.2018 г. оставлено в силе.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 12.07.2019 г. Решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.09.2018 г., Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2019 г. оставлены без изменения.

Определением ВС РФ N 305-ЭС17-19293 (7) от 25.10.2019 г. указанные судебные акты были оставлены без изменения, кассационная жалоба ООО "М-лизинг" - без удовлетворения.

Таким образом, основанием для исключения требований ООО "М-лизинг" из реестра требований кредиторов ООО "СК "Москон" явились вышеуказанные судебные акты о признании Соглашения о переводе долга недействительным, применении последствий недействительности Соглашения о переводе долга.

Более того, при вынесении судебных актов о признании недействительным Соглашения о переводе долга судами всех трех инстанций было установлено злоупотребление правом со стороны OOО "CK "Москон" и ООО "М-лизинг":

В Определении суда первой инстанции от 17.09.2018 г. (стр. 13), Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2019 г. (стр. 9) указано: "На момент совершения оспариваемой сделки деятельность Общества являлась убыточной, должник фактически имел признаки неплатежеспособности и не мог обеспечить исполнение обязательств, в связи с чем, экономически и фактически необоснованное принятие Обществом на себя обязательств в размере 150 386 740 руб. 07 коп, (более 20% активов) является недобросовестным поведением, направленным на причинение вреда имущественным правам кредиторов.".

В Постановлении суда округа от 12.07.2019 г. указано: "Судами сделан обоснованный вывод о наличии оснований для признания спорной сделки недействительной на основании нормы ст. 61.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", а также злоупотреблении правом со стороны лиц, эту сделку заключивших" (стр. 13 Постановления).

Таким образом, является несостоятельной ссылка ООО "М-лизинг" на Определение ВС РФ от 27.09.2018 г. N 305-ЭС18-8007 по делу N А40-11766/15, которой ООО "М-лизинг" обосновывает доводы своей апелляционной жалобы, так как в указанном судебном акте ВС РФ обращает внимание на то, что право на процессуальную защиту имеет только добросовестный кредитор.

Согласно тексту Определения ВС РФ от 27.09.2018 г. N 305-ЭС18-8007 по делу NА40-11766/15, "Вместе с тем, из общего правила существуют исключения. Для добросовестного кредитора по требованию, восстановленному после признания сделки недействительной по признакам неравноценности или предпочтительности, двухмесячный срок течет со дня вступления в законную силу судебного акта, которым сделка была признана недействительной.".

Таким образом, ссылка ООО "М-лизинг" на указанное Определение ВС РФ от 27.09.2018 г. N 305-ЭС18-8007 по делу N А40-11766/15 является несостоятельной, так как в данном Определении был рассмотрен вопрос о пропуске кредитором срока при включении требований кредитора в реестр требований кредиторов должника (который не имеет отношения к рассматриваемому делу).

Согласно ч. 2 ст. 69 АПК РФ, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы ООО "М-лизинг" являются необоснованными, нормативно-правовое обоснование заявленных доводов отсутствует.

В апелляционной жалобе не содержится доводов о том, какие права и законные интересы ООО "М-лизинг" были нарушены, какие нормы материального и/или процессуального права были нарушены судом при вынесении Определения от 10.09.2019 г., а также какие законные основания имеются для изменения или его отмены.

Доводы апелляционной жалобы ООО "М-лизинг" фактически сводятся к тому, что ООО "М-лизинг" возражало против рассмотрения дела по существу, а также к тому, что суд неправомерно обязал конкурсного управляющего ООО "СК "Москон" исключить из реестра требований кредиторов требования ООО "М-лизинг" в общем размере 300 773 480,14 руб., хотя ООО "М-лизинг" голосовало на собраниях кредиторов должника только требованиями в размере 150 386 740,07 руб.

Однако данные доводы не соответствуют фактическим обстоятельствам.

Материалы дела не содержат каких-либо возражений ООО "М-лизинг" о рассмотрении дела по существу, поэтому суд вправе был, в отсутствие возражений, перейти к рассмотрению по существу непосредственно в судебном заседании 31.07.2019 г.

Требования ООО "М-лизинг", включенные в реестр требований кредиторов ООО "СК "Москон" в размере 150 386 740,07 руб., в полном объеме были основаны исключительно на Соглашении о переводе долга, признанном недействительным.

Конкурсный управляющий ООО "СК "Москон" требования ООО "М-лизинг" в реестре требований кредиторов отразил следующим образом:

требования ООО "Темп-лизинг" (процессуальный правопреемник - ООО "М-Лизинг") в размере 150 386 740,07 руб., включенные в реестр требований кредиторов ООО "СК "Москон" на основании Определения Арбитражного суда г. Москвы от 10.04.2017 г. по делу N А40-124607/14 (основанном на Соглашении о переводе долга),

требования кредитора ООО "М-Лизинг" в размере 150 386 740,07 руб., включенные в реестр требований кредиторов ООО "СК "Москон" на основании Определения Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2018 г. по делу N А40-124607/14 (процессуальная замена кредитора ООО "Темп-лизинг" на ООО "М-лизинг").

В связи с этим суд первой инстанции при вынесении Определения от 10.09.2019 г. обоснованно обязал конкурсного управляющего исключить соответствующие записи в реестре требований ООО "М-лизинг":

запись в реестре N 11,

запись в реестре N 18.

Следовательно, права и законные интересы не были нарушены при вынесении Определения от 10.09.2019 г., так как законных оснований для нахождения требований ООО "М-лизинг" в реестре требований кредиторов не имелось и не имеется.

Доводы апелляционной жалобы о том, что на данный момент рассматривается заявление ООО "М-лизинг" о включении в реестр требований кредиторов ООО "СК "Москон" по новым основаниям - договорам поручительства, не могло повлечь сохранение требований ООО "М-лизинг" в реестре требований кредиторов ООО "СК "Москон". Заявление ООО "М-лизинг" о повторном включении не было рассмотрено, обособленный спор по заявлению ООО "М-лизинг" о включении требований в реестр требований кредиторов по иным основаниям (договорам поручительства) не связан с требованиями, рассматриваемыми в настоящем споре.

Кроме того, в Определении ВС РФ N 305-ЭС17-19293 (7) от 25.10.2019 г. об отказе в удовлетворении кассационной жалобы ООО "М-лизинг" на судебные акты о признании Соглашения о переводе долга недействительным ВС РФ дал оценку данному доводу ООО "М-лизинг", указав, что "довод заявителя о том, что исполнение обязательства первоначального должника было обеспечено поручительством нового должника, подлежит отклонению, поскольку в случае исполнения обязательства поручителем к нему переходит требование кредитора в порядке суброгации, то есть он не лишается возможности компенсировать свои затраты, связанные с исполнением".

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 10 сентября 2019 года по делу N А40-124607/14 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

В.В. Лапшина Р.Г. Нагаев