Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 ноября 2020 г. N 09АП-42336/20 по делу N А40-200152/2018

г. Москва

16 ноября 2020 г.

Дело N А40-200152/18

Резолютивная часть постановления объявлена 09 ноября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 ноября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Л. Головачевой,

судей А.А. Комарова, Ж.Ц. Бальжинимаевой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М. Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего ООО "МУСКАДЕС"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 06 июля 2020 года

по делу N А40-200152/18, принятое судьей Н.Л. Бубновой,

об отказе конкурсному управляющему ООО "МУСКАДЕС" в удовлетворении заявления об истребовании у арбитражного управляющего Боярского Дмитрия Руслановича оригиналов документов, имущества и товарно-материальных ценностей

при участии в судебном заседании:

от а/у Боярского Д.Р.- Мусабирова Д.А. дов.от 10.01.2020

от к/у ООО ООО "МУСКАДЕС"- Доронина А.С. дов.от 31.01.2020

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 01.03.2019 г. ООО "МУСКАДЕС" (далее - должник) признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении него введено конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Боярский Дмитрий Русланович (далее - арбитражный управляющий), о чем опубликованы сведения в газете "Коммерсантъ" N 61 от 06.04.2019, стр. 48.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.12.2019 г. арбитражный управляющий Боярский Дмитрий Русланович отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Мускадес"; конкурсным управляющим ООО "Мускадес" утвержден Дубовенко Николай Дмитриевич (далее - конкурсный управляющий).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 06.07.2020 г. в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего Дубовенко Николая Дмитриевича об истребовании у арбитражного управляющего Боярского Дмитрия Руслановича оригиналов документов, имущества и товарно-материальных ценностей, отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий Дубовенко Н.Д. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 06.07.2020 г. отменить, принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего Дубовенко Н.Д. поддержала доводы апелляционной жалобы, просила оспариваемый судебный акт отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель арбитражного управляющего Боярского Д.Р. возражала против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам, изложенном в отзыве, просила обжалуемое определение оставить без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии со статьей 129 Закона о банкротстве с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены федеральным законом.

В соответствии с абзацем 2 пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Данная норма носит специальный характер и закрепляет обязанность бывшего конкурсного управляющего в установленный срок вне зависимости от поступления либо не поступления соответствующего запроса предоставить новому финансовому управляющему перечисленные документы и материальные ценности.

Как усматривается из материалов дела, определением Арбитражного суда города Москвы от 17.12.2019 г. арбитражный управляющий Боярский Дмитрий Русланович отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Мускадес"; конкурсным управляющим ООО "Мускадес" утвержден Дубовенко Николай Дмитриевич.

Указанным судебным актом суд обязал арбитражного управляющего Боярского Дмитрия Руслановича в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему Дубовенко Николаю Дмитриевичу.

Судом первой инстанции установлено, что после освобождения Боярского Д.Р. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "МУСКАДЕС" арбитражным управляющим были предприняты меры по установлению контакта с конкурсным управляющим ООО "МУСКАДЕС" Дубовенко Н.Д. посредством телефонных звонков; электронной почты. Так 23 декабря 2019 года конкурсный управляющий ООО "МУСКАДЕС" Дубовенко Н.Д. фактически принял имущество должника, находящееся по адресу Москва, р-н Нижегородский, ул. Новохохловская, д 11, путём выезда на охраняемый объект и осуществления осмотра объектов движимого и недвижимого имущества совместно с представителем арбитражного управляющего Боярского Д.Р.

Впоследствии 24 декабря 2019 года арбитражным управляющим была осуществлена первая передача документов в соответствии с актом приема-передачи документов N 1, печати в соответствии с актом приема-передачи документов N 2, справки о наличии объектов: - Здание, кадастровый номер 77:04:0001020:1099, площадью 2567,6 кв. м, расположенное по адресу: Москва, р-н Нижегородский, ул. Новохохловская, д 11, строение 2; - Здание, кадастровый номер 77:04:0001020:1069, площадью 498,0 кв. м, расположенное по адресу: Москва, р-н Нижегородский, ул. Новохохловская, д 11, строение 9; - Здание, кадастровый номер 77:04:0001020:1055, площадью 804,9 кв. м. расположенное по адресу: Москва, р-н Нижегородский, ул. Новохохловская, д 11, строение 10; - Здание, кадастровый номер 77:04:0001020:1056, площадью 479,2 кв. м, расположенное по адресу: Москва, р-н Нижегородский, ул. Новохохловская, д 11, строение 11 (указанные объекты недвижимого имущества, принадлежащие ООО "МУСКАДЕС", на которые был наложен арест в рамках уголовного дела, фактический доступ к указанным объектам у арбитражного управляющего Боярского Д.Р. в период осуществления полномочий конкурсного управляющего ООО "МУСКАДЕС" отсутствовал).

Как указал арбитражный управляющий, акты приема-передачи движимого и недвижимого имущества конкурсный управляющий ООО "МУСКАДЕС" Дубовенко Н.В. подписывать отказался, несмотря на то, что инвентаризационные описи (в оригиналах), подтверждающие наличие у должника данного имущества были переданы Дубовенко Н.В. в указанную дату, а сами объекты недвижимого и движимого имущества, принадлежащего ООО "Мускадес" были установлены в наличии накануне.

Кроме того, арбитражным управляющим на 30 декабря 2019 года была запланирована передача оставшейся части документов, однако согласовать время передачи не удалось в связи с неготовностью конкурсного управляющего ООО "МУСКАДЕС" Дубовенко Н.В. принимать документы, о чем свидетельствует переписка посредством электронной почты. Последующая передача документации по согласованию с конкурсным управляющим ООО "МУСКАДЕС" Дубовенко Н.Д. осуществлена 10 января 2020 года, где, в соответствии с актом приёма передачи, представителем арбитражного управляющего Боярского Дмитрия Руслановича были переданы документы, ранее полученные от ликвидатора ООО "МУСКАДЕС" Павлова Владимира Федоровича после процедуры истребования документов. Документы переданы в том виде, в котором были получены от ликвидатора.

Установив вышеуказанные обстоятельства, суд первой инстанции определением от 25.02.2020 г. предложил арбитражному управляющему представить пояснения по документам, которые не были переданы от ликвидатора. Во исполнение указанного определения, арбитражный управляющий представил пояснения, согласно которым в период исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "МУСКАДЕС" было подано требование о передаче бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему (исх.N 01/л от 13.03.2019); заявление о выдаче исполнительного листа (исх.N 5 от 19.03.2019), уточнение к заявлению о выдаче исполнительного листа (исх.N 5/1 от 25.03.2019). Арбитражным управляющим Боярским Д.Р. был получен исполнительный лист ФС N 029519638 от 28.03.2019 на передачу документов, подано заявление о возбуждении исполнительного производства в Ворошиловский РОСП.

На основании указанного исполнительного листа 14.06.2019 г. судебным приставом-исполнителем Супрун В.Н. было возбуждено исполнительное производство в отношении ликвидатора ООО "МУСКАДЕС" Павлова Владимира Фёдоровича. Ликвидатором 20.06.2019 были переданы документы ООО "МУСКАДЕС" в соответствии с актом приёма-передачи. Исходя из требования от 13.03.2019 и акта приёма-передачи от 20.06.2019, в адрес Боярского Дмитрия Руслановича, не были представлены ликвидатором по требованию арбитражного управляющего следующие документы: иное имущество должника, за исключением переданного конкурсному управляющему ООО "МУСКАДЕС" Дубовенко Н.Д., принадлежащее ООО "МУСКАДЕС" на праве собственности, а также относящееся к нему документы - договоры купли-продажи, акты приема-передачи, товарные накладные, передаточные акты, протоколы, технические паспорта, паспорта транспортного средства паспорта самоходной машины, свидетельства о регистрации (в том числе не представлена часть оригиналов свидетельств о государственной регистрации, переданная ликвидатором в адрес арбитражного управляющего Боярского Д.Р. часть оригиналов свидетельств о праве собственности также была передана в адрес конкурсного управляющего ООО "МУСКАДЕС" Дубовенко Н.Д., - в соответствии с актом приема-передачи документов N 6 от 10.01.2020, лист 8, раздел-папка "Учредительные документы", позиция N 20 ); - перечень оборудования, а также документы на данное оборудование (правоустанавливающие, паспорта завода-изготовителя, инвентарные карточки и т.д.) в случае отчуждения данного оборудования в адрес третьих лиц; - перечень транспортных средств, принадлежащих должнику в период с 01.01.2015 до момента передачи документов, - наименование и марки транспортного средства, год выпуска, состояние транспортного средства, места нахождения транспортного средства; перечень объектов незавершенного строительства по состоянию на момент передачи документации, печатей, штампов - с указанием состояния степени готовности объектов, размера средств, необходимых для завершения строительства, экспертного мнения о необходимости или целесообразности завершения строительства; - перечень ценных бумаг, принадлежащих должнику в период с 01.01.2014 до момента передачи документации - с указанием вида, типа каждой ценной бумаги, количества ценных бумаг, эмитента каждой ценной бумаги, номинальной стоимости или суммы долга по каждой ценной бумаге; - личные дела, анкеты, трудовые книжки по каждому работнику, платежные ведомости, расчетные листы, подтверждающие начисление заработной платы каждому работнику, сведения о задолженности перед работниками; - сведения о фактической численности работников Должника, утвержденное штатное расписание и штатную расстановку работников; - сведения обо всех членов коллегиальных органов управления (совета директоров, совета учредителей и т.д.) руководителя, заместителя руководителя, главного бухгалтера, лиц, которым в соответствии с учредительными документами или другим способом представлялось право первой и второй подписи на платежных документах (с указанием фамилии, имена, отчества, наименование должности, номеров телефонов), представляемых в банки и иные кредитные организации; - сведения о том, имеются ли притязания третьих лиц на имущество Должника (судебные споры, решения судов, действия судебных исполнителей и т.п.); - оригинал реестра участников (акционеров) Должника по состоянию на момент передачи документации, печатей, штампов, материальных и иных ценностей; - действующее положение об учетной политике, план счетов бухгалтерского учета; - бизнес-планы на период с 2016 по2019 годы; - поквартальные сведения о размере затрат за период с 2014 года до момента передачи документации; - сведения (справки) - о влиянии государственной денежно-кредитной политики на деятельность должника, нормативно-правовых актах, регулирующих деятельность должника, о наличии мобилизационных мощностей, о применяемых методах амортизации, о порядке документооборота и пр.;

Как пояснил арбитражный управляющий, никаких устных/письменных пояснений на предмет отсутствия указанных позиций от ликвидатора ООО "МУСКАДЕС" Павлова Владимира Фёдоровича получено не было. Все полученные от ликвидатора документы были переданы в адрес конкурсного управляющего ООО "МУСКАДЕС" Дубовенко Н.Д. в таком же виде, в котором были получены от ликвидатора.

В соответствии со ст. 66 АПК РФ лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства. При этом в ходатайстве должны быть указаны причины, препятствующие получению доказательства. В случае отказа или уклонения указанных лиц от передачи перечисленных документов и ценностей арбитражному управляющему он вправе обратиться в суд, рассматривающий дело о банкротстве, с ходатайством об их истребовании по правилам частей 4 и 6 - 12 статьи 66 АПК РФ (при этом для временного управляющего истребуются заверенные руководителем должника копии документов, а для конкурсного управляющего - оригиналы документов и сами ценности). В определении об их истребовании суд указывает, что они должны быть переданы арбитражному управляющему; в случае неисполнения соответствующего судебного акта суд вправе выдать исполнительный лист, а также наложить на нарушивших свои обязанности лиц штраф (часть 9 статьи 66 АПК РФ). В случае необходимости суд вправе также истребовать их и у бывших руководителей должника, а также у других лиц, у которых имеются соответствующие документы (абзац 3 пункта 47 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве").

В порядке, установленном статьями 65, 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также пунктом 47 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 в заявлении об истребовании доказательств должны быть представлены сведения, подтверждающие наличие в настоящее время истребуемых документов непосредственно у ответчика, а также доказательства отсутствия возможности получения истребуемых документов иным способом.

При отсутствии доказательств, подтверждающих нахождение у ответчика истребуемых документов и имущества должника, судебный акт, обязывающий их передать, не будет отвечать признаку исполнимости.

Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений; обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, конкурсным управляющим ООО "МУСКАДЕС" Дубовенко Н.Д. в нарушение ст. 65 АПК РФ в материалы дела не представлено доказательств нахождения иной документации должника у арбитражного управляющего Боярского Дмитрия Руслановича.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения ходатайства конкурсного управляющего об истребовании документов, поскольку в случае удовлетворения требований конкурсного управляющего судебный акт не будет отвечать признаку исполнимости, что недопустимо в силу действующего законодательства.

В силу изложенного суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела и конкретных обстоятельства, доводы лиц, участвующих в деле правильно оценены, выводы сделаны при правильном применении норм действующего законодательства.

Доводы заявителя апелляционной жалобы не содержат ссылок на факты, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 06 июля 2020 года по делу N А40-200152/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "МУСКАДЕС" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л.Головачева

Судьи

А.А.Комаров Ж.Ц.Бальжинимаева