Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 апреля 2019 г. N 09АП-11789/19 по делу N А40-119202/2015

г. Москва

12 апреля 2019 г.

Дело N А40-119202/15

Резолютивная часть постановления объявлена 02 апреля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 апреля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.А. Назаровой,

судей А.А. Комарова, Ю.Л. Головачевой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Н.А. Титарчуком,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Новелти-Инвест" и АО "БМ-Банк" на определение Арбитражного суда города Москвы от 08.02.2019 по делу N А40-119202/15, вынесенное судьей А.Н. Васильевой, об утверждении конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью "СПЭЛЛ" (ОГРН 1037739327559, ИНН 7705187784, юридический адрес: 109240, город Москва, улица Радищевская верхн., 4, стр. 3-4-5) Курбанова Наби Шахисмаиловича (ИНН 050401694439, регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих - 17159; адрес для направления корреспонденции: г.Москва, проезд Ясный, д.4, корп. 2, кв. 166), являющегося членом Ассоциации РСОПАУ по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "СПЭЛЛ" (ОГРН 1037739327559, ИНН 7705187784),

при участии в судебном заседании: от ООО ПКП "Кредит-Нева" - Савельев А.Г., дов. от 14.01.2019; от ООО "СПЭЛЛ" - Камаилов Э.К. дов. от 27.03.2019; от АО "БМ-Банк" - Морозова А.П., дов. от 11.03.2019; от ООО "Новелти-Инвест" - Гарба В.Ю., дов. от 05.12.2018

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.04.2017 ООО "СПЭЛЛ" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Савельева Наталья Викторовна (член Ассоциации "Региональной саморегулируемой организации профессиональных управляющих").

Сообщение о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 13.05.2017 N 83.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14.12.2018 (резолютивная часть объявлена 15.11.2018) жалоба конкурсного кредитора общества с ограниченной ответственностью "Новелти-Инвест" признана обоснованной; признаны

неправомерными действия (бездействие) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "СПЭЛЛ" (ОГРН 1037739327559, ИНН 7705187784, юридический адрес: 109240, город Москва, улица Радищевская верхн., 4, стр. 3-4-5) Савельевой Натальи Викторовны, выразившиеся в уклонении от выполнения мероприятий по предъявлению требований о взыскании дебиторской задолженности; в неосуществлении контроля за достоверностью сведений, отраженных в реестре требований кредиторов должника; в затягивании процедуры банкротства, в том числе ввиду затягивания проведения мероприятий по оспариванию сделок должника, взысканию дебиторской задолженности. Указанным определением суд отстранил арбитражного управляющего Савельеву Наталью Викторовну от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "СПЭЛЛ".

Определением суда от 17.12.2018 назначено судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего ООО "СПЭЛЛ".

В материалы дела поступила информация от саморегулируемой организации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предъявляемым ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

ООО "Новелти-Инвест" представлен протокол собрания кредиторов от 28.12.2018, на котором принято решение о выборе НП СРО АУ "Развитие" в качестве саморегулируемой организации, из членов которой будет выбрана кандидатура конкурсного управляющего.

АО "БМ-БАНК" представлено ходатайство о выборе НП СРО АУ "Развитие" в качестве саморегулируемой организации, из членов которой будет выбрана кандидатура конкурсного управляющего.

АО "НТЦ Энергия" представлено ходатайство об утверждении конкурсного управляющего из числа членов Ассоциации "РСОПАУ".

Представитель АО "НТЦ-Энергия" представил в материалы дела ходатайство о выборе Ассоциации "РСОПАУ" в качестве саморегулируемой организации, из членов которой будет выбрана кандидатура конкурсного управляющего.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 08.02.2019 утвержден конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью "СПЭЛЛ" (ОГРН 1037739327559, ИНН 7705187784, юридический адрес: 109240, город Москва, улица Радищевская верхн., 4, стр. 3-4-5) Курбанова Наби Шахисмаиловича (ИНН 050401694439, регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих - 17159; адрес для направления корреспонденции: г. Москва, проезд Ясный, д.4, корп. 2, кв. 166), являющегося членом Ассоциации РСОПАУ.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Новелти-Инвест" и АО "БМ-Банк" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят отменить определение, в обоснование указав на нарушение судом норм материального и процессуального права.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.03.2019 года апелляционные жалобы приняты к рассмотрению.

В судебном заседании представители апеллянтов настаивали на удовлетворении жалоб.

Представители конкурсного управляющего должника и ООО ПКП "Кредит-Нева" в судебном заседании возражали против удовлетворения жалоб, в материалы дела в электронном виде представлены отзывы.

Лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще.

Проверив законность и обоснованность определения в соответствии со статьями 156, 266 и 268 АПК РФ в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, Девятый арбитражный апелляционный суд с учетом исследованных доказательств по делу, доводов апелляционных жалоб, приходит к следующему.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно п. 6 ст. 45 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту также - Закон о банкротстве) в случае, если арбитражный управляющий освобожден или отстранен судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и решение о выборе иного арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации не представлено собранием кредиторов в суд в течение десяти дней с даты освобождения или отстранения арбитражного управляющего, саморегулируемая организация, членом которой являлся такой арбитражный управляющий, представляет в суд в порядке, установленном данной статьей, кандидатуру арбитражного управляющего для утверждения в деле о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Закона о банкротстве принятие решения о выборе арбитражного управляющего относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Согласно абзацу 9 пункта 2 статьи 15 Закона о банкротстве решение о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, принимается собранием кредиторов большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

В пункте 24 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах, Верховный Суд РФ разъяснено, что предусмотренный пунктом 6 статьи 45 Закона о банкротстве десятидневный срок для выбора кандидатуры нового арбитражного управляющего исчисляется с момента вынесения судом определения об освобождении (отстранении) предыдущего арбитражного управляющего.

В абзц. 2 п. 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что принятие подобного решения относится к компетенции собрания кредиторов и может быть принято как до судебного заседания об отстранении арбитражного управляющего, так и после.

Таким образом, представленная саморегулируемой организацией кандидатура нового арбитражного управляющего может быть утверждена только в том случае, если в течение десяти дней с даты освобождения арбитражного управляющего кредиторы должника не реализуют свое право на выбор нового арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации, из членов которой должен быть утвержден управляющий.

Судом первой инстанции установлено, что определением Арбитражного суда города Москвы от 14.12.2018 (резолютивная часть объявлена 15.11.2018) Савельева Наталья Викторовна отстранена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "СПЭЛЛ".

Савельевой Н.В. по требованию конкурсного кредитора ООО "Новелти-Инвест" созвано собрание кредиторов должника на 11.12.2018 по вопросу "Об определении кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ"".

На собрании кредиторов 11.12.2018 присутствовали кредиторы, обладающие 63,548 % голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

В силу п. 4 ст. 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

11.12.2018, на состоявшемся собрании кредиторов, решение по вопросу "Об определении кандидатуры арбитражного управляющего или

саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ"" принято не было, поскольку за какое-либо решение не набрано большинство голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

12.12.2018 конкурсный кредитор ООО "Новелти-Инвест" обратилось к Савельевой Н.В. с требованием о проведении собрания кредиторов ООО "СПЭЛЛ" с повесткой дня: об определении кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ" в срок не позднее 28.12.2018.

Согласно сведениям из ЕФРСБ (сообщения N 3310346 от 18.12.2018, N3338049 от 24.12.2018, N3338086 от 24.12.2018) Савельевой Н.В. собрания кредиторов должника созваны соответственно на 09.01.2019, 10.01.2019, 11.01.2019, без указания причин объективно препятствующих проведению собрания в срок предложенный кредитором (не позднее 28.12.2018).

При этом, все три собрания кредиторов Савельевой Н.В. назначены по одному и тому же требованию ООО "Новелти-Инвест" с одинаковой повесткой дня - "Об определении кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ"".

ООО "Новелти-Инвест", руководствуясь ч. 1 ст. 14 Закона о банкротстве, самостоятельно инициировало созыв и проведение собрания кредиторов ООО "СПЭЛЛ" на 28.12.2018, направив в адрес Савельевой Н.В. сообщение об отзыве своего требования о проведении собрании кредиторов, с просьбой аннулировать соответствующие сообщения в ЕФРСБ о проведении собраний кредиторов, созванных ею на 09.01.2019, 10.01.2019, 11.01.2019.

Собрание кредиторов ООО "СПЭЛЛ", созванное и организованное кредитором ООО "Новелти-Инвест" 28.12.2018 признано несостоявшимся (неправомочным) в связи с отсутствием кворума, поскольку на собрании присутствовали кредиторы, обладающие 32,36 % голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

ООО "Новелти-Инвест" на 15.01.2019 созвано и проведено собрание кредиторов с аналогичной повесткой дня, в котором приняли участие кредиторы, обладающие в совокупности 39,15% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, по результатам которого принято решение -"Определить саморегулируемой организацией, из числа которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ" - НП СРО АУ "Развитие".

Судом первой инстанции установлено, что собрание кредиторов должника по вопросу об определении кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "СПЭЛЛ" было проведено 11.12.2018 и признано правомочным, поскольку непринятие решения по вопросу повестки собрания ввиду отсутствия большинства голосов, проголосовавших за одно решение, не приводит к его недействительности.

Из материалов дела следует, что в соответствии с п. 6 ст. 45 Закона о банкротстве Ассоциацией РСОПАУ, членом которой являлась бывший конкурсный управляющий должника Савельева Н.В., представлена кандидатура арбитражного управляющего Курбанова Н.Ш. для утверждения конкурсным управляющим в деле о банкротстве ООО "СПЭЛЛ".

Суд первой инстанции, утверждая Курбанова Н.Ш. в качестве арбитражного управляющего, исходил из того, что кандидатура соответствует требованиям ст.ст. 20 и 20.2 Закона о банкротстве.

Принимая во внимание вышеуказанные нормы Закона о банкротстве, учитывая установленные обстоятельства по настоящему делу, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции, поскольку не допущено нарушений требований материального и процессуального права.

Доводы апеллянтов, судом апелляционной инстанции признаются необоснованными, поскольку право на проведение собрания ООО "Новелти-Инвест" могло быть реализовано в силу п. 5 ст. 12 Закона о банкротстве, в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 настоящего Федерального закона. При этом, доказательств того, что собрание кредиторов ООО "Новелти-Инвест" проведено с соблюдением порядка, в том числе с соблюдением места его проведения, материалы дела не содержат.

При рассмотрении обособленного спора лицо вправе ссылаться на то, что решение собрания кредиторов не имеет юридической силы в связи с существенными нарушениями закона, допущенными при его принятии (в связи с нарушением компетенции, отсутствием кворума и т.д.), независимо от того, было это решение оспорено или нет (п. 2 Обзора Президиума ВС РФ 26.12.2018).

Суд первой инстанции, оставляя без рассмотрения доводы кредиторов о признании нелегитимными решений собрания кредиторов должника, созванных и проведенных ООО "Новелти-Инвест", исходил из того, что на дату судебного заседания кредиторы обратились с самостоятельными заявлениями о признании недействительными решений собраний кредиторов должника от 28.12.2018 и от 15.01.2019.

Доводы апеллянтов, апелляционным судом отклоняются, поскольку в зависимости от судебного акта по вопросу оспаривания решений собраний кредиторов, не лишены возможности на обращение с заявлением в порядке главы 37 АПК РФ.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционных жалоб не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.02.2019 по делу N А40-119202/15 оставить без изменения, а апелляционные жалобы ООО "Новелти-Инвест" и АО "БМ-Банк" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.А. Назарова

Судьи

А.А. Комаров Ю.Л. Головачева