Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 10 ноября 2021 г. N 21АП-1915/21 по делу N А84-7219/2020

10 ноября 2021 г.

Дело N А84-7219/2020

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Оликовой Л. Н., судей Калашниковой К. Г., Зарубина А. В., при ведении протокола судебного заседания секретарем Гутник Г. В., рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам рассмотрения суда первой инстанции апелляционную жалобу Олейник Валентины Федоровны на определение Арбитражного суда города Севастополя от 29.06.2021 г. по делу N А84-7219/2020

по заявлению Олейник Валентины Федоровны о включении требований в реестр требований участников строительства Жилищно-строительного кооператива "Остряково"

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) Жилищно-строительного кооператива "Остряково" ИНН 9204019285, ОГРН 1149204040633,

при участии в судебном заседании:

от апеллянта Олейник В.Ф. - Олейник Н.Е., представитель по доверенности,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Севастополя от 01.02.2021 г. (дата объявления резолютивной части 25.01.2021 г.) Жилищно-строительной кооператив "Остряково" признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Мардамшина Алсу Мирхатовна. Публикация сообщения в соответствии со статьей 28 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" состоялась в газете "Коммерсантъ" N 21 от 06.02.2021 г. К процедуре банкротства ЖСК "Остряково" применены правила параграфа 7 "Банкротство застройщиков" главы IX "Особенности банкротства отдельных категорий должников - юридических лиц" Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Участник строительства Олейник В.Ф. обратилась с заявлением о включении в реестр требований участников строительства ЖСК "Остряково" требования о передаче жилого помещения - двухкомнатная квартира N 6 в доме 9а/2 на 1 этаже по ул. Степаняна в г. Севастополь, площадью 63 кв. м, сумма, уплаченная за жилое помещение 4 684 774 руб. 50 коп.; о включении убытков в виде реального ущерба в размере 2 265 025 руб. 5 коп. (с учетом увеличения требований т.1, л.д.34-35).

Определением Арбитражного суда города Севастополя от 29.06.2021 г. требования Олейник В.Ф. о передаче жилого помещения - двухкомнатная квартира N 6 в доме 9а/2 на 1 этаже по ул. Степаняна в г. Севастополь, площадью 63 кв. м, сумма, уплаченная за жилое помещение 4 684 774 руб. 50 коп., включены в реестр требований участников строительства жилищно-строительного кооператива "Остряково". В удовлетворении ходатайства об увеличении требований судом отказано, что отражено в мотивировочной части определения.

Не согласившись с указанным определением, Олейник В.Ф. обратилась в Двадцать первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить в части отказа в принятии заявления об уточнении (увеличении) требований участника строительства; признать обоснованными и включить в третью очередь реестра требований кредиторов жилищно-строительного кооператива "Остряково" требования Олейник В.Ф. в сумме 2 265 025 руб. 5 коп. убытков в виде реального ущерба.

Апеллянт со ссылкой на пункт 20 "Обзора судебной практики Верховного суда Российской Федерации N 3 (2019)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27.11.2019 г.) указал, что суд первой инстанции неправомерно отказал в удовлетворении заявления об увеличении требований, подлежащих включению в реестр требований кредиторов должника, что является основанием для отмены судебного акта по существу спора.

Определением суда от 24.08.2021 г. суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению обособленного спора по делу N А84-7219/2020 по заявлению Олейник В. Ф. о включении требований в реестр требований участников строительства ЖСК "Остряково" по правилам суда первой инстанции.

В судебном заседании представитель участника строительства поддержал заявление о включении в реестр участников строительства ЖСК "Остряково" требование о передаче жилого помещения - двухкомнатная квартира N 6 в доме 9а/2 на 1 этаже по ул. Степаняна в г. Севастополь, площадью 63 кв. м, сумма, уплаченная за жилое помещение 4 684 774 руб. 50 коп., с также с учетом уточнения в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ - требования в сумме 2 245 225 руб. 50 коп. убытков в виде реального ущерба в третью очередь реестра требований участников строительства.

В судебном заседании представитель Олейник В. Ф. представил справку оценщика ООО "ПРО Эксперт" Армеева А. В. от 08.11.2021 г. о рыночной стоимости квадратного метра жилья по адресу строительства на дату открытия конкурсного производства - на 25.01.2021 г., в размере 110 000 руб. за 1 кв. м. В связи с указанным, представитель уточнил размер убытков, подлежащих включению в третью очередь реестра участников строительства ЖСК "Остряково", в размере 2 245 225 руб. 50 коп. и просил в указанной сумме удовлетворить заявление.

Представитель конкурсного управляющего ЖСК "Остряково" в отзыве возражал против включения в реестр требований участников строительства требований Олейник В. Ф. в размере убытков, в настоящее судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом.

Суд апелляционной инстанции на основании ст. ст. 49, 159, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ принимает от кредитора уменьшение размера требований. Окончательно кредитором заявлены следующие требования: о передаче жилого помещения - двухкомнатная квартира N 6 в доме 9а/2 на 1 этаже по ул. Степаняна в г. Севастополь, площадью 63 кв. м, сумма, уплаченная за жилое помещение 4 684 774 руб. 50 коп.: о включении требований в сумме 2 245 225 руб. 50 коп. убытков в виде реального ущерба в третью очередь реестра требований участников строительства.

Изучив материалы дела по правилам суда первой инстанции, оценив представленные доказательства, заслушав лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об обоснованности требований Олейник В. Ф., при этом исходит из следующего.

Основанием для перехода к рассмотрению настоящего обособленного спора по правилам суда первой инстанции явились обстоятельства отказа судом первой инстанции кредитору в увеличении требований о включении в реестр требований кредиторов. Суд первой инстанции посчитал, что заявленное кредитором ходатайство изменяет и предмет, и основание требования.

Между тем, судом не учтено, что согласно п. 5 ст. 201.6 Закона о банкротстве, если заявлено требование о передаче жилого помещения, устанавливается как размер уплаченного участником строительства застройщику по договору, так и размер убытков в порядке п. 2 ст. 201.5 Закона о банкротстве.

При этом следует учитывать, что данные требования учитываются в порядке увеличения размера требований участника строительства согласно ч.1 ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ. Данная позиция отражена в п. 20 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ N 3 (2019), утвержденного Президиумом ВС РФ от 27.11.2019 г. ( Определение N 305-ЭС18-2130(5).

Таким образом, заявление Олейник В. Ф. об увеличении требований участника строительства должно быть удовлетворено, ее требование должно быть рассмотрено судом с учетом увеличенных требований.

В абзацах 2 и 3 пункта 30 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" (далее - постановление N 12) указано, что в случае, если арбитражным судом апелляционной инстанции при рассмотрении апелляционной жалобы в порядке апелляционного производства будет установлено, что при рассмотрении дела в суде первой инстанции лицо заявляло ходатайство в соответствии со статьей 49 Кодекса об изменении предмета или основания иска, увеличении или уменьшении исковых требований и суд неправомерно отказал в удовлетворении такого ходатайства или рассмотрел заявление без учета заявленных изменений либо по какому-то другому требованию лица, участвующего в деле, не принял решения и утрачена возможность принятия дополнительного решения, то арбитражный суд апелляционной инстанции, исходя из положений части 1 статьи 268 АПК РФ о повторном рассмотрении дела, в силу части 6.1 статьи 268 АПК РФ переходит к рассмотрению дела по правилам, установленным Кодексом для рассмотрения дела в суде первой инстанции, в рамках которого рассматривает требования, не рассмотренные ранее, принимает измененные предмет или основание иска, увеличенные (уменьшенные) требования.

В этом случае арбитражный суд апелляционной инстанции решает вопрос об отмене судебного акта не в определении о переходе к рассмотрению дела по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, а в постановлении, принимаемом арбитражным судом апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы (часть 6.1 статьи 268 АПК РФ).

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции на основании определения от 24.08.2021 г. перешел к рассмотрению настоящего обособленного спора по правилам суда первой инстанции.

В соответствии со ст. 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", ч. 1 ст. 223 Арбитражного процессуального кодекса РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Решением Арбитражного суда города Севастополя от 01.02.2021 г. (резолютивная часть решения от 25.01.2021 г.) ЖСК "Остряково" признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Мардамшина А. М.

В рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) должника применены правила параграфа 7 "Банкротство застройщиков" главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Участник строительства Олейник В. Ф. в порядке ст. ст. 60, 201.4 Закона о банкротстве обратилась в арбитражный суд с требованием включении в реестр требований участников строительства ЖСК "Остряково" требования о передаче жилого помещения - двухкомнатная квартира N 6 в доме 9а/2 на 1 этаже по ул. Степаняна в г. Севастополь, площадью 63 кв. м, сумма, уплаченная за жилое помещение, 4 684 774 руб. 50 коп.: о включении требований в сумме 2 245 225 руб. 50 коп. убытков в виде реального ущерба в третью очередь реестра требований участников строительства, поскольку конкурсный управляющий ЖСК "Остряково" отказал участнику строительства во включении требований в реестр участников строительства должника.

Из материалов дела следует, что 16.04.2014 г. между должником и кредитором заключен договор N 243-9а/2/6а о совместном паевом участии в строительстве многоквартирного жилого комплекса (далее - договор), с дополнительным соглашением от 15.03.2017 г.

Предметом договора является совместное паевое участие сторон в строительстве многоквартирного жилого комплекса, расположенного по адресу: ул. Степаняна, д. 9а, корпус 2, с последующей передачей пайщику его доли в виде двухкомнатной квартиры N 6, расположенной на 1 этаже.

Пунктом 3.1. ( с учетом п. 7 дополнительного соглашения) договора предусмотрено, что оплата всех паевых взносов осуществляется в национальной валюте России (рубли) по коммерческому курсу (курсу покупки) доллара США в РНКБ (АО) в день внесения средств, но не ниже минимального курса 35,7 руб. за 1 доллар США. Цена за 1 кв.м. квартиры эквивалентна 1 000 $ США остается неизменной до конца выполнения обязательств обеими сторонами. Общий размер паевого взноса пайщика эквивалентен сумме 63 000 $ США (за 63 кв.м.).

Согласно пункту 4 статьи 218 ГК РФ член жилищного, жилищностроительного, дачного, гаражного или иного потребительского кооператива, другие лица, имеющие право на паенакопления, полностью внесшие свой паевой взнос за квартиру, дачу, гараж, иное помещение, предоставленное этим лицам кооперативом, приобретают право собственности на указанное имущество.

По смыслу приведенной нормы, указанные члены кооператива обладают имущественным правом относительно вложенных ими в строительство финансовых средств и в результате должны получить на праве собственности плоды указанной деятельности.

Из материалов дела следует, что Олейник В. Ф. полностью оплатила паевой взнос по договору, что подтверждается предоставленными в материалы дела платежными документами: квитанциями к приходным кассовым ордерам, справкой ЖСК "Остряково" от 15.03.2017 г. об оплате паевого взноса.

Вступившим в законную силу решением Гагаринского районного суда города Севастополя от 25.07.2018 г. в рамках дела N 2-1773/2018 за Олейник В. Ф. признанно право собственности на долю в объекте незавершённого строительства в виде двухкомнатной квартиры N 6, общей площадью 63 кв.м., процент готовности - 76,31 % (с учетом определения от 30.05.2019), расположенной на 1 этаже (правая сторона) по адресу: г. Севастополь, ул. Степаняна, д. 9а/2. ( с учетом определений от 29.10.2018 г. и от 22.02.2019 г. об исправлении описки).

Из материалов дела следует, что многоквартирный дом в эксплуатацию не введен, обязательства кооператива перед участником строительства не исполнены, квартира не передана.

В соответствии с п. п. 3 п. 1 ст. 201.1 Закона о банкротстве требование о передаче жилого помещения - это требование участника строительства о передаче ему на основании возмездного договора в собственность жилого помещения (квартиры или комнаты) в многоквартирном доме или жилого помещения (части жилого дома) в жилом доме блокированной застройки, состоящем из трех и более блоков (далее - жилой дом блокированной застройки), которые на момент привлечения денежных средств и (или) иного имущества участника строительства не введены в эксплуатацию (далее - договор, предусматривающий передачу жилого помещения).

Судом установлены наличие у заявителя, как участника строительства, права требования к должнику, являющемуся застройщиком, и обоснованность требования о включении в реестр требований участников строительства.

В силу пункта 1 статьи 201.7 Закона о банкротстве в реестр требований участников строительства включаются сведения о сумме, уплаченной участником строительства застройщику по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) о стоимости переданного застройщику имущества в рублях; о размере неисполненных обязательств участника строительства перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, в рублях (в том числе о стоимости непереданного имущества, указанной в таком договоре).

В соответствии с положениями ст. 4, 201, 201.7 Закона о банкротстве, суд приходит к выводу, что на дату открытия конкурсного производства в отношении ЖСК "Остряково" (25.01.2021 г.) с учетом валюты договора - доллар США, по курсу Банка России российский рубль составлял 74, 3615 руб. за 1 доллар США, требования Олейник В. Ф. о включении в реестр требований участника строительства жилого помещения подлежат установлению стоимостью 4 684 774 руб. 50 коп. (63 000 х 74,3615 = 4 684 774 руб. 50 коп.).

Таким образом, требования Олейник В. Ф. о передаче жилого помещения - двухкомнатная квартира N 6 в доме 9а/2 на 1 этаже по ул. Степаняна в г. Севастополь, площадью 63 кв. м, стоимостью 4 684 774 руб. 50 коп., подлежат включению в реестр участников строительства ЖСК "Остряково".

Олейник В. Ф. заявила требование в размере убытков 2 245 225 руб. 50 коп., рассчитанных по правилам п. 2 ст. 201.5 Закона о банкротстве, о включении в третью очередь реестра участников строительства. Расчет убытков произведен на основании справки оценщика ООО "Про Эксперт" Армеева А. В. от 08.11.2021 г., члена Ассоциации "СРОО "Экспертный совет", имеющего стаж работы с 2014 г.

Согласно справки оценщика рыночная стоимость квадратного метра двухкомнатной квартиры N 6 в доме 9а/2 на 1 этаже по ул. Степаняна в г. Севастополь, площадью 63 кв. м, по состоянию на 25.01.2021 г. составляет 110 000 руб. за 1 кв. м.

Таким образом, размер убытков составляет 2 245 225 руб. 50 коп. (6 930 000 - 4 684 774 руб. 50 коп.)

Требование участника строительства о возмещении убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика передать жилое помещение по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, относится к денежным требованиям (абзац третий подпункта 4 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве).

Согласно абзацу второму пункта 7 статьи 201.4 Закона о банкротстве при включении требований участников строительства учитывается размер убытков в виде реального ущерба, определенный в соответствии с пунктом 2 статьи 201.5 Закона о банкротстве, независимо от предъявления участником строительства соответствующего требования в части убытков.

В соответствии с пунктом 2 статьи 201.5 Закона о банкротстве одной из особенностей установления размера денежных требований к банкроту - застройщику является необходимость учета убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика по передаче жилого помещения. Реальный ущерб определяется как разница между стоимостью жилого помещения, которое должно было быть передано участнику строительства, и суммой денежных средств, уплаченных по договору, предусматривающему передачу жилого помещения.

Стоимость жилого помещения определяется оценщиком, привлекаемым арбитражным управляющим за счет застройщика, на дату введения процедуры, применяемой в деле о банкротстве к застройщику, в рамках которой предъявлено требование участника строительства.

Отчет об оценке направляется арбитражным управляющим участнику строительства и в арбитражный суд.

В настоящем случае конкурсный управляющий ЖСК "Остряково" для определения стоимости жилого помещения с целью определения суммы убытков на основании п. 2 ст. 201.5 Закона о банкротстве оценщика не привлек, отчет об оценке в суд не представил.

В связи с чем, Олейник В. Ф. самостоятельно обратилась к оценщику с целью определения рыночной стоимости квадратного метра двухкомнатной квартиры N 6, площадь. 63 кв. м, расположенной по адресу: г. Севастополь, ул. Степаняна, 9а/2, 1 этаж, по состоянию на 25.01.2021 г.

Исходя из отчета об оценке рыночная стоимость объекта оценки составила 6 930 000 руб., из расчета 1 кв. м - 110 000 руб.

Конкурсный управляющий ЖСК "Остряково" определенную оценщиком рыночную стоимость квадратного метра не оспорил, отчет об оценке, проведенный в соответствии с п. 2 ст. 201.5 Закона о банкротстве, не представил, ходатайство о проведении судебной экспертизы ни в суде первой инстанции, ни в суде апелляционной инстанции не заявил.

Таким образом, с учетом положений ст. ст. 65, 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ суд апелляционной инстанции принимает в качестве доказательства рыночной стоимости объекта оценки - двухкомнатной квартиры на дату открытия конкурсного производства (25.01.2021 г.) справку об оценке ООО "Про Эксперт" от 8.11.2021 г. для расчета убытков.

Суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что если заявлено требование о передаче жилого помещения, то согласно п. 7 ст. 201.4 Закона о банкротстве также устанавливается как размер уплаченного участником строительства застройщику по договору, так и размер убытков в порядке пункта 2 статьи 201.5 того же Закона. Сумма этих двух составляющих определяет число голосов участника строительства в собрании кредиторов.

Согласно пункту 3 статьи 201.12 Закона о банкротстве участники строительства обладают на собрании участников строительства числом голосов, пропорциональным размеру их денежных требований и (или) требований о передаче жилых помещений, требований о передаче машиномест и нежилых помещений по отношению к общей сумме денежных требований и (или) требований о передаче жилых помещений, требований о передаче машино-мест и нежилых помещений, включенных в реестр требований участников строительства на дату проведения собрания участников строительства в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Таким образом, механизм расчета размера требований, установленный пунктом 2 статьи 201.5 Закона о банкротстве, универсален для обоих вариантов волеизъявления участника строительства по удовлетворению его требований к застройщику-банкроту и, по существу, обязывает арбитражный суд учитывать не только размер уплаченного застройщику по договору, но и размер убытков, тем более, если арбитражный управляющий или участник строительства (при неисполнительности арбитражного управляющего) представил отчет об оценке жилого помещения.

В противном случае нарушаются имущественные права участника строительства и необоснованно уменьшается число принадлежащих ему голосов на собрании кредиторов.

Следует заметить, что тот же механизм расчета размера требований применяется при погашении требований участников строительства путем передачи объекта незавершенного строительства (подпункт 1 пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве), а также при погашении требований участников строительства путем передачи им жилых помещений (подпункт 3 пункта 3 статьи 201.11 Закона о банкротстве), что также подтверждает обязанность арбитражного суда учитывать размер убытков.

В противном случае нарушаются имущественные права участника строительства и необоснованно уменьшается число принадлежащих ему голосов на собрании кредиторов. (позиция Верховного суда - пункт 20 "Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2019)"(утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27.11.2019).

Абзацем вторым пункта 7 статьи 201.11 Закона о банкротстве предусмотрено, что на основании определения арбитражного суда о передаче участникам строительства жилых помещений арбитражным управляющим полностью погашаются требования о передаче жилых помещений в реестре требований о передаче жилых помещений, а также погашаются в соответствующей части денежные требования в реестре требований кредиторов.

Таким образом, данные положения Закона о банкротстве исключают возможность получения участниками строительства, чьи требования включены в реестр о передаче жилых помещений, одновременно и квартир и убытков в виде реального ущерба, определенного в соответствии с пунктом 2 статьи 201.5 Закона о банкротстве.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об обоснованности требований Олейник В. Ф. в размере убытков в сумме 2 245 225 руб. 50 коп., рассчитанных в соответствии с п. 2 ст. 201.5 Закона о банкротстве, и включает их в третью очередь реестра участников строительства ЖСК "Остряково". ( постановление АС ЦО от 14.10.2021 г. по аналогичному спору по делу N А847219/2020).

Указанный вывод согласуется со сложившейся судебной практикой: Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 11.04.2019 N 305-308-2130(5) по делу N А40-53873/2017; постановление АСМО от 26.04.2021 г. по делу N А40-69560/2018; постановления АСПО от 18.06.2021 г., от 09.06.2021, от 15.04.2021 г. по делу NА57-7982/2019.

Суд апелляционной инстанции на основании ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ отменяет определение Арбитражного суда города Севастополя от 29.06.2021 г. и принимает новый судебный акт.

В соответствии со ст. ст. 16, 71, 201.5, 201.7, 201.9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования Олейник Валентины Федоровна следует признать обоснованными и включить в реестр участников строительства требование о передаче жилого помещения - двухкомнатной квартиры N 6 в доме 9а/2 на 1 этаже, по ул. Степаняна в г. Севастополь, площадью 63 кв. м, сумма, уплаченная за жилое помещение 4 684 774 руб. 50 коп.; включить в третью очередь реестра участников строительства ЖСК "Остряково" убытки в виде реального ущерба в размере 2 245 225 руб. 50 коп.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Севастополя от 29 июня 2021 г. по делу N А84-7219/2020 отменить, разрешить вопрос по существу.

Признать обоснованными требования участника строительства Олейник Валентины Федоровны о передаче жилого помещения - двухкомнатной квартиры N 6 в доме 9а/2 на 1 этаже, по ул. Степаняна в г. Севастополь, площадью 63 кв. м, сумма, уплаченная за жилое помещение 4 684 774 руб. 50 коп., и подлежащими включению в реестр участников строительства Жилищно-строительного кооператива "Остряково".

Признать обоснованными требования Олейник Валентины Федоровны в размере убытков в виде реального ущерба в сумме 2 245 225 руб. 50 коп. и подлежащими включению в третью очередь реестра участников строительства Жилищно-строительного кооператива "Остряково".

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в месячный срок в Арбитражный суд Центрального округа в порядке, установленном ст. 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Л. Н. Оликова

Судьи

К. Г. Калашникова А. В. Зарубин