Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 марта 2022 г. N 09АП-1663/22 по делу N А40-251491/2016

г. Москва

16 марта 2022 г.

Дело N А40-251491/16

Резолютивная часть постановления объявлена 09.03.2022.

Постановление изготовлено в полном объеме 16.03.2022.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С.Сафроновой,

судей Н.В.Юрковой и А.С.Маслова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М.Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу КБ "Международный Банк Развития" (АО) на определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.12.2021 по делу N А40-251491/16, вынесенное судьей Фроловым В.А, о разрешении разногласия между конкурсным управляющим и комитетом кредиторов должника по вопросу привлечения ООО "Бюро корпоративных консультаций" для оказания услуг по финансированию и сопровождению мероприятий, направленных на привлечение к имущественной ответственности контролирующих Банк лиц

в деле о банкротстве КБ "Международный Банк Развития" (АО)

при участии в судебном заседании:

от комитета кредиторов - Журавлев С.Г. по протоколу N 1

от ГК АСВ - Курушина А.Н. дов.от 20.10.2020

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.03.2017 г. должник КБ "Международный Банк Развития" (АО) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, функции конкурсного управляющего КБ "Международный Банк Развития" (АО) возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Через канцелярию суда от конкурсного управляющего КБ "Международный Банк Развития" (АО) в лице ГК "АСВ" поступило заявление о разрешении разногласий между конкурсным управляющим и комитетом кредиторов должника по вопросу привлечения ООО "Бюро корпоративных консультаций" для оказания услуг по финансированию и сопровождению мероприятий, направленных на привлечение к имущественной ответственности контролирующих Банк лиц, поиск и обращение взыскания на активы контролирующих Банк лиц.

Определением от 10.12.2021 Арбитражный суд г. Москвы разрешил разногласия между конкурсным управляющим и комитетом кредиторов должника по вопросу привлечения ООО "Бюро корпоративных консультаций" для оказания услуг по финансированию и сопровождению мероприятий, направленных на привлечение к имущественной ответственности контролирующих Банк лиц, поиск и обращение взыскания на активы контролирующих Банк лиц. В удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего о привлечении ООО "Бюро корпоративных консультаций" для оказания услуг по финансированию и сопровождению мероприятий, направленных на привлечение к имущественной ответственности контролирующих Банк лиц, поиск и обращение взыскания на активы контролирующих Банк лиц - отказал.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий КБ "Международный Банк Развития" подал апелляционную жалобу, в которой просит определение суда отменить, заявление удовлетворить в полном объеме.

Председатель комитета кредиторов КБ "Международный Банк Развития" представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.

В судебном заседании представитель конкурсного кредитора КБ "Международный Банк Развития" доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд ее удовлетворить.

Председатель комитета кредиторов КБ "Международный Банк Развития" возражал против ее удовлетворения, указывая на законность определения суда

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ.

Выслушав лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Материалами дела установлено, что Приказом Банка России от 09.12.2016 N ОД-4400 у кредитной организации КБ "Международный Банк Развития" (АО) отозвана лицензия на осуществление банковских операций. Приказом Банка России от 09.12.2016 N ОД-4401 назначена временная администрация по управлению кредитной организацией КБ "Международный Банк Развития" (АО).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 15.03.2017 г. АО КБ "Международный Банк Развития" (далее АО КБ "МБР", Банк, Кредитная организация) признан несостоятельным (банкротом). В отношении него открыта процедура конкурсного производства. Функции конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Разногласия между конкурсным управляющим и комитетом кредиторов возникли по вопросу привлечения ООО "Бюро корпоративных консультаций" для оказания услуг по финансированию и сопровождению мероприятий, направленных на привлечение к имущественной ответственности контролирующих Банк лиц, поиск и обращение взыскания на их активы: поиск и анализ информации о выявленных активах, сопровождение инициированных судебных разбирательств, инициирование новых процессов, а также сопровождение и координация действий всех лиц, вовлеченных в работу по поиску и обращению взыскания на активы контролирующих лиц Банка.

Конкурсный управляющий полагал необходимым привлечь ООО "Бюро корпоративных консультаций" для оказания выше указанных услуг. Члены комитета кредиторов Банка Журавлев С.Г., Савченко С.С. проголосовали "против" по данному предложению.

Суд апелляционной инстанции считает обоснованными выводы суда первой инстанции о том, что заключение договора оказания услуг с ООО "Бюро корпоративных консультаций" не соответствует целям конкурсного производства, не отвечает интересам должника и кредиторов, может привести к недополучению имущества в конкурсную массу должника.

Проект договора не соответствует интересам должника и кредиторов. Согласно проекта договора, в обязанности исполнителя входит разработка и (или) модификация юридической стратегии по привлечению к гражданско-правовой ответственности Бахаревой С.Ю., Минакова И.Ю., Гусева С.М., Кузнецова А.Ю., Ковтун Е.А., Давлетьярова Б.Ф., Коликова А.В., Погосова В.Н., Неверова А.А., Литвиновой Е.Ю., Лемешева Е.С., Абилова Д.М., Крючкова Н.В., Самусика М.М. и Виноградова В.Г., поиск и обращение взыскания на имущество указанных лиц.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 16.07.2021 требования конкурсного управляющего удовлетворены частично: привлечены солидарно, как контролирующие лица должника, Минакова И.Ю., Бахареву С.Ю., Гусева СМ., Кузнецова А.Ю., Ковтун Е.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам КБ "Международный Банк Развития" (АО). В остальной части требований отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.09.2021 решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 08.12.2021 определение Арбитражного суда города Москвы от 16.07.2021 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.09.2021 по делу N А40- 251491/16 отменены в части привлечения к субсидиарной ответственности Минакова И.Ю., Ковтун Е.А., Бахаревой С.Ю., Гусева СМ., и отказа в привлечении к субсидиарной ответственности Давлетьярова Б.Ф.. Абилова Д.М., Коликова А.В., Лемешевой Е.С, Литвиновой Е.Ю., Неверова А.А. В отмененной части обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Таким образом, на сегодняшний день отсутствует вступивший в законную силу судебный акт о привлечении указанных лиц к субсидиарной ответственности.

Следовательно, действия по поиску их имущества, указанных лиц очевидно являются не только преждевременными, но и не законными, не отвечают интересам должника и кредиторов, не направлены на пополнение конкурсной массы и не подлежат оплате в любом случае.

В ситуации банкротства применение к должнику принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ) ограничено, в том числе интересами кредиторов.

Согласно представленному конкурсным управляющим проекту договора оказания услуг (далее проект договора"), вознаграждение исполнителя составляет 35 % от суммы денежных средств, поступивших в конкурсную массу. Учитывая, что речь идет о потенциальном взыскании с привлекаемых к субсидиарной ответственности лиц, денежной суммы более 500 млн. рублей, указанный размер вознаграждения является существенно завышенным и не обоснованным. Так, в случае, поступления в конкурсную массу денежных средств в указанном размере исполнителю подлежит выплате более 175 млн. руб.

Указанное вознаграждение, исчисляемое в процентах, фактически является "гонораром успеха" за счёт конкурсной массы, что недопустимо в банкротных делах. Такие суммы нельзя впоследствии взыскать с проигравшей стороны в судебных спора, следовательно, они выбывают из конкурсной массы безвозвратно. Такой способ исчисления вознаграждения зависит не от качества работы исполнителя, а от случайного факта - платежеспособности или не платежеспособности конкретных лиц.

Существует возможность взыскания денежных средств с привлекаемых лиц в добровольном порядке в рамках исполнительного производства или же путем выполнения исполнителем простого и стандартного алгоритма действий. При незначительном объеме услуг и непропорционально существенных поступлениях средств в конкурсную массу стоимость услуг исполнителя окажется неравноценной не в пользу должника, то есть завышенной по отношению к рыночным ставкам.

Проект договора предусматривает осуществления неких мероприятий, направленных на поиск имущества (активов) физических лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности по обязательствам должника и иных лиц.

Ни конкурсным управляющим, ни ООО "Бюро корпоративных консультаций" не представлен конкретный перечень таких мероприятий.

В соответствии с нормами действующего законодательства такой поиск имущества на территории Российской Федерации и за ее пределами осуществляется по средствам направления соответствующих запросов в компетентные органы Российской Федерации и/или иностранного государства.

ГК "АСВ", являющееся профессиональным управляющим кредитными организациями, находящимися в процедурах банкротства, обладает достаточным штатом сотрудников, необходимым для подготовки и направления соответствующих запросов. Кроме того, в силу ФЗ "Об исполнительном производстве" поиск имущества должников является прямой обязанностью судебного пристава исполнителя, в рамках исполнительного производства.

Сведений о выполнении "Бюро корпоративных консультаций" каких-либо иных действий, направленных на поиск имущества физических лиц не имеется.

Как верно указал суд первой инстанции, в материалы дела не представлено доказательств, однозначно свидетельствующих о том, что агентство по страхованию вкладов не может самостоятельно исполнить мероприятия по поиску активов контролирующих лиц Банка и последующего обращения взыскания на выявленные активы.

Проект договора также предусматривает инициирование новых судебных процессов в том числе в иностранных юрисдикциях, то есть за пределами Российской Федерации.

Легализация судебных актов российских судов на территории иностранных государств, является сложной процедурой, требующей познаний в праве соответствующего государства. Однако, ни конкурсным управляющим, ни ООО "Бюро корпоративных консультаций" не представлены сведения о наличии в штате исполнителя сотрудников обладающими соответствующими знаниями, компетенцией и опытом.

При этом проект договора предусматривает право исполнителя привлекать для оказания услуг третьих лиц, в том числе специальных детективных агентств, российских и иностранных специалистов в различных областях. При этом выбор таких специалистов, проверка их компетенции и контроль за их деятельностью полностью оставлен на откуп исполнителя. В свою очередь конкурсный управляющий полностью самоустраняется от выбора таких специалистов и контроля за их длительностью.

Проект договора предусматривает полное освобождения исполнителя от ответственности в связи с недостижением положительного результата оказания Услуг, под которым понимается получение максимально возможной компенсации причиненного ЛФО ущерба, если недостижение такого результата не связано с недобросовестным выполнением Исполнителем обязательств по договору, а вызвано выбором соответствующей юридической стратегии или усмотрением соответствующих судов, арбитражей или иных должностных лиц.

Следует отметить, что в результате не компетентных, ошибочных или недостаточных действий исполнителя возможность обращения взыскания на имущество лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности может быть утрачена безвозвратно. При этом такие действия не обязательно могут являться недобросовестными. В такой ситуации кредиторы фактически лишатся потенциальной возможности получить удовлетворение своих требований. В свою очередь исполнитель какой-либо ответственности, в том числе в виде взыскания убытков, не понесет.

Такой пункт проекта договора однозначно не соответствует интересам должника, кредиторов и целям конкурсного производства.

Суд первой инстанции полно и правильно установил фактические обстоятельства по делу и дал им надлежащую правовую оценку.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.12.2021 по делу N А40-251491/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу КБ "Международный Банк Развития" (АО)- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С.Сафронова

Судьи

Н.В.Юркова А.С.Маслов