Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 апреля 2022 г. N 09АП-15552/22 по делу N А40-83061/2021

г. Москва

25 апреля 2022 г.

Дело N А40-83061/21

Резолютивная часть постановления объявлена 14 апреля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 апреля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей О.В. Гажур, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.А.Зайцевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Мой Клуб"- Козловой М.Г. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.02.2022 по делу N А40-83061/21, вынесенное судьей Агеевой М.В.,

об отказе в удовлетворении заявления Шалошвили Иосифа Георгиевича о понижении кредитора ООО "Рестли" в очередности удовлетворения его требований в реестре требований кредиторов должника ООО "Мой Клуб"

по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Мой Клуб",

при участии в судебном заседании:

от ООО "Рестли"- Химачева О.А. дов. от 18.07.2021

к/у Козлова М.Г.- лично, паспорт

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 08 июля 2021 г. в отношении ООО "Мой Клуб" (ИНН 7706773894, ОГРН 1127746350786) введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим должника утвержден Козлова Мария Георгиевна ИНН 526204716150, адрес для корреспонденции: 140009, Московская область, г. Люберцы, д. Марусино, СНТ "Фортуна", д. 24), о чем опубликована информация в газете "Коммерсантъ" от 24.07.2021.

В Арбитражном суде г. Москвы подлежало рассмотрению заявление Шалошвили Иосифа Георгиевича о понижении требования кредитора ООО "РЕСТЛИ" в очередности удовлетворения до очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 14.02.2022 г. по делу N А40- 83061/21 в удовлетворении заявления Шалошвили Иосифа Георгиевича о понижении кредитора ООО "Рестли" в очередности удовлетворения его требований в реестре требований кредиторов должника ООО "Мой Клуб" отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, конкурсный управляющий ООО "Мой Клуб" - Козлова М.Г., обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просила указанное определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Заслушав к/у Козлову МГ., представителя ООО "Рестли", исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности и взаимной связи в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, с учетом установленных обстоятельств по делу, апелляционный суд считает доводы подателя жалобы необоснованными в силу следующего.

Как усматривается из фактических обстоятельств, вступившим в законную силу определением от 29.09.2021 г. требование ООО "Рестли" к ООО "ТСМ" признано обоснованным. Включено в реестр требований кредиторов должника - ООО "ТСМ" задолженность в размере 9 812 885,32 руб.- основной долг, 457 377,13 руб. - проценты, 148 328,74 руб. - неустойка, 75 093 руб. - госпошлина, - в третью очередь с учетом положений п. 3 ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Наличие задолженности подтверждается представленным в материалы дела вступившим в законную силу решение Арбитражного суда города Москвы от 31.03.2021 по делу N А40-26588/21. Само требование основано на кредитном договоре NОВ-7762-19-012/МСБ от 03.09.2019 г., согласно которому ПАО "Восточный Экспресс Банк" (далее также Банк) (правопредшественник ООО "РЕСТЛИ") предоставляет должнику кредит с максимальным лимитом в размере 10 000 000 руб.

Шалошвили И.Г. заявил об аффилированности Банка и ООО "Мой Клуб" и что кредит, выданный Банком в пользу Должника, на самом деле является компенсационным финансированием, произведенным между аффилированными лицами. (Агалецкая Ирина Сергеевна занимала должность генерального директора ООО "Мой Клуб" с 03.05.2012 по 19.08.2020 г).

Также с 03.05.2012 г. по 21.10.2020 г. Агалецкая И.С. была участником ООО "Мой Клуб" с долей участия в размере 33,33%. На дату заключения договора ПАО КБ "Восточный" с ООО "Мой клуб" Аветисян А.Д. входил в состав совета директоров Банка и ему принадлежало 32% капитала банка.

В настоящий момент Агалецкая И.С. и Аветисян А.Д. не состоят в брачных отношениях, однако имеют общих детей. Отсутствие или наличие брачных отношений не имеет в данном случае правового значения для установления факта заинтересованности, поскольку Агалецкая И.С. и Аветисян А.Д. являются заинтересованными лицами через совместных детей по правилам статьи 19 Закона о банкротстве и пункта 7 части 1 статьи 9 ФЗ "О защите конкуренции".

Кроме того, заявитель указывает на: - аффилированность Должника и ООО "Рестли" через Лебедеву И.О. (покупка Лебедевой 33% доли в капитале Должника);

- экономически нецелесообразная покупка ООО "Рестли" требований к Должнику за сумму, превышающую сам размер долга (оплата на 281 343,15 руб. больше, чем размер требований и все это к лицу, отвечающему признаками несостоятельности);

- договор купли-продажи товарного знака, заключенный между Агалецкой И.С. и ООО "Рестли";

- отсутствие у ООО "Рестли" экономической активности с начала 2019 года, позволяют сделать выводы о том, что ООО "Мой Клуб" аффилирован и подконтролен ПАО КБ "Восточный" и ООО "Рестли".

Таким образом, заявитель считает доказанным наличие оснований для применения позиции ВС РФ и понижении очередности требований ООО "РЕСТЛИ" в реестре требований кредиторов должника.

В пункте 13 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2017), утвержденного Президиумом ВС РФ 15 ноября 2017 года, указано, что не подлежит удовлетворению заявление аффилированного с должником лица о включении мнимого требования в реестр требований кредиторов, поданное исключительно с противоправной необоснованного влияния на процедуру банкротства.

При этом именно на аффилированном с должником кредиторе лежит бремя опровержения разумных сомнений относительно мнимости договора, на котором основано его требование, заявленное в деле о банкротстве (пункт 1 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 29.01.2020).

Судом при рассмотрении дела установлено, что Агалецкая А.Д. утратила статус участницы и руководителя Должника еще в 2020 голу. К 28.04.2021 г. (дате возбуждения дела о несостоятельности) единственным участником и генеральным директором Должника являлся Папунаишвили Е.Р., что подтверждается данными ЕГРЮЛ.

Согласно представленной в дело отчетности Должника на 2018 и 2019 г. финансовое состояние ООО "Мой клуб" к моменту оформления кредитного договора 03.09.2019 г. носило устойчивый характер.

Так по тогам 2018 и 2019 года, организация имела баланс в размере 28 568 000 и 26 626 000 руб., соответственно, включая: 8 517 000 и 6 982 000 руб. материальных оборотных актинов и 17 015 000 руб. и 14 950 000 руб. финансовых и других оборотных активов соответственно. Выручка организации по итогам 2018 г. составила: 79 748 000 руб., а по итогам 2019 г.; 86 479 000 руб. При этом чистая прибыль по итогам 2018 года составила 1 480 000 руб., а по итогам 2019 г. 940 000 руб.

Кроме того, как подтверждается выпиской по ссудному счету Должник с момента оформления кредитного договора 03.09.2019 г. длительное время надлежащим образом обслуживал кредит.

В отчете конкурсного управляющего, отсутствуют сведения о каких-либо обязательствах, возникших до даты оформлении кредитного договора 03.09.2019 г.

Как верно установлено судом первой инстанции, ссылка заявителя на аффилированноегь между ООО "Рестли" и ООО "Мой клуб" носит необоснованный характер, т.к. согласно данным ЕГРЮЛ единственным участником и генеральным директором Должника является Папунаишвили Е.Р.

При этом заключенный между Агалеикой И.С. и Лебедевой И.О. договор купли-продажи 33,33% доли в уставном капитале ООО "Мой клуб" от 29.06.2020 г. сторонами исполнен не был и был расторгнут Соглашением от 12.10.2020 г. Т.е. Лебедева И.О. правами участника Должника ни в момент предоставления спорного финансирования (03.09.2019 г.), ни на момент приобретения прав требования по кредитному договору (11.03.2021 г.) не являлась.

В материалы дела не представлено никаких данных об осуществлении Должником или его единственным участником и генеральным директором (Папунаишвили Е.Р.) какой-либо деятельности посредством ООО "Рестли".

Следует учесть, что само по себе нахождение в реестре требований кредиторов аффилированного с должником лица не влечет для независимых кредиторов негативных последствий и не является противозаконным.

26.02.2021 г. ПАО КБ "Восточный" опубликовало сообщение N 06077657 о намерении обратиться с заявлением о признании ООО "Мои клуб" банкротом в связи с наличием у него признаков несостоятельности.

11.03.2021 г. ПАО КБ "Восточный" с ООО "Рестли" заключен договор уступки прав требований N 1 из кредитного договора в отношении Должника.

01.04.2021 г. ПАО КБ "Восточный" опубликовано сообщение N 06635597 о намерении обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом на основании указанного судебного приказа.

12.04.2021 г. ООО "Рестли" опубликовало сообщение N 06856320 о намерении обратиться в суд с заявлением о признании должника ООО "Мой клуб" банкротом.

19.04.2021 г. ИП Шалошвили И.Г. обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании ООО "Мой клуб" банкротом.

05.05.2021 г. ООО "Рестли" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании ООО "Мой клуб" банкротом.

Таким образом, как верно указал суд первой инстанции, банком до заинтересованных лиц путем публикации официального сообщения была доведена информация об имущественных затруднениях ООО "Мой клуб" и его планируемом банкротстве уже к моменту приобретения прав требований ООО "Рестли".

Более того, само Общество "Рестли" после приобретения прав требований и принятия судом решения о взыскании задолженности в течение 12-ти дней опубликовало сообщение о планируемом обращении в суд с заявлением о признании Должника банкротом, а в последующем, по истечении 23-х дней подало такое заявление.

Кроме того, судом при рассмотрении дела установлено, что ИП Шалошвили на несколько дней ранее Общества "Рестли" самостоятельно опубликовал сообщение и первым обратился в суд с заявлением о признании Должника банкротом, т.e. на его осведомленность об имуществом положении Должника уступка прав требования от банка к ООО "Рестли" никак повлиять не могла.

Учитывая вышеизложенное, уступка прав требований от банка к ООО "Рестли" никак не отразилась на информированности иных кредиторов об имущественном положении Должника и не привела к отложению начала процесса банкротства ООО "Мой клуб", что в силу правовой позиции, отраженной в Определении Верховного Суда РФ от 20.08.2020 г. N 305-ЭС 20-8593 по делу N А40-113580/2017, без относительно от иных доводов, в любом случае, исключает субординирование таких требований.

При указанных выше обстоятельствах, судом первой инстанции правомерно не установлено оснований для удовлетворения заявления Шалошвили Иосифа Георгиевича о понижении кредитора ООО "Рестли" в очередности удовлетворения его требований.

В Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 07.12.2021 г. и Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2022 г. установлен факт злоупотребления правами ИП Шалошвили И.Г. и его аффилированности с Должником.

ООО "Рестли" признано правопреемником ИП Шалошвили И.Г.

ООО "Рестли" является одним из трех конкурсных кредиторов, на требования которого приходится более 99 % всей кредиторской задолженности, включенной в реестр.

Суд также отмечает, что уступка прав требований от банка к ООО "Рестли" никак не отразилась на информированности иных кредиторов об имущественном положении Должника и не привела к отложению начала процесса банкротства ООО "Мой клуб", что в силу правовой позиции, отраженной в Определении Верховного суда РФ от 20.08.2020 г. "305-ЭС 20-8593 по делу N А40-113580/2017, без относительно иных доводов, не позволяет субординировать требования.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции по примененным нормам права и фактическим обстоятельствам дела.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.02.2022 по делу N А40-83061/21 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Мой Клуб"- Козловой М.Г. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

О.В. Гажур Р.Г. Нагаев