Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 4 июля 2022 г. N 06АП-2011/22 по делу N А73-6881/2016

г. Хабаровск

04 июля 2022 г.

А73-6881/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июня 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 июля 2022 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ротаря С.Б.,

судей Гричановской Е.В., Пичининой И.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Степаненко Т.В.,

при участии в судебном заседании:

арбитражного управляющего Турушева В. М., паспорт,

от ООО Центральная строительная лаборатория "Рента": Безган О.О., представителя по доверенности от 05.02.2020,

от конкурсного управляющего ООО "СДМ" Савостина Р. А.: Безган О.О., представителя по доверенности от 23.03.2022,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Болтовой О.А., Турушева В. М.,

на определение от 16.03.2022

по делу N А73-6881/2016 (вх. Nэ111089)

Арбитражного суда Хабаровского края

по жалобе Болтовой Ольги Анатольевны

на действия (бездействие) арбитражного управляющего Турушева Владимира Михайловича

в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью "Амурэнергоресурс" несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 10.06.2016 возбуждено производство по делу о признании общества с ограниченной ответственностью "Амурэнергоресурс" (далее - ООО "Амурэнергоресурс", должник) несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 19.03.2020 (резолютивная часть от 12.03.2020) в отношении ООО "Амурэнергоресурс" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждён Турушев Владимир Михайлович.

Определением суда от 09.06.2020 удовлетворено заявление индивидуального предпринимателя Болтовой Ольги Анатольевны (далее - ИП Болтова О.А., кредитор), требование кредитора в сумме 30146295,41 рубля (в том числе, основной долг - 25933700 рубля, неустойка - 4212595,41 рубя) включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Амурэнергоресурс".

Решением суда от 19.08.2020 (резолютивная часть от 12.08.2020) в отношении должника введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утверждён Турушев В.М.

В рамках данного дела ИП Болтова О.А. 04.08.2021 обратилась в арбитражный суд с жалобой на действия (бездействия) арбитражного управляющего Турушева В.М., который, по мнению кредитора, не провел надлежащий анализ сделок должника, не предпринял мер по взысканию дебиторской задолженности; пропустил срок для оспаривания решения Арбитражного суда Хабаровского края от 10.07.2018 по делу N А73-16764/2016 по вновь открывшимся обстоятельствам, а также отстранении его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Определением суда от 16.03.2022 жалоба ИП Болтовой О. А. удовлетворена частично. Признаны незаконными и не соответствующими требованиям Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) действия (бездействие) конкурсного управляющего Турушева В. М., выразившиеся в непринятии надлежащих мер по анализу сделок за счет имущества должника, непринятии мер по взысканию дебиторской задолженности. В остальной части в удовлетворении жалобы отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ИП Болтова О.А. и арбитражный управляющий Турушев В.М. оспорили судебный акт от 16.03.2022 в апелляционном порядке.

ИП Болтова О.А. в своей апелляционной жалобе, оспаривая вывод суда об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований в части признания жалобы обоснованной по вопросу пропуска срока на пересмотр решения арбитражного суда по делу N А73-16764/2016, а также в части бездействия по взысканию дебиторской задолженности в размере 1100538, 29 рубля, ссылается на подтверждение материалами дела факта ненадлежащего исполнения своих обязанностей управляющим Турушевым В.М. по оспариваемым позициям.

В этой связи заявитель жалобы полагает, что судом неверно определен круг обязанностей арбитражного управляющего, действия которого не соответствуют законодательству и направлены против интересов кредиторов должника.

Турушев В.М. в своей апелляционной жалобе просит определение от 16.03.2022 отменить в части удовлетворенных судом требований, заявление ИП Болтовой О.А. от 04.08.2021 отклонить в полном объеме.

Заявитель жалобы полагает, что обжалуемое определение в оспоренной части не отвечает принципам законности и обоснованности, поскольку выводы суда, изложенные в нем, не соответствую фактическим обстоятельствам делам.

В судебном заседании арбитражный управляющий Турушев В.М. на удовлетворении своей апелляционной жалобы настаивал, жалобу Болтовой О.А., просил отклонить.

Представитель ООО Центральная строительная лаборатория "Рента", конкурсного управляющего ООО "СДМ" в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы арбитражного управляющего Турушева В.М.

Из материалов дела следует, что в ходе конкурсного производства при ознакомлении со сведениями, отраженными в отчете конкурсного управляющего, Болтовой О.А. установлено, что Турушев В.М. не совершил следующие действия:

1. не провел надлежащий анализ сделок должника, вследствие чего не оспорил:

- проведение фактического зачета в рамках дела N А73-16764/2016, а также пропустил срок для оспаривания решения Арбитражного суда Хабаровского края от 10.07.2018 по делу А73-16764/2016 по вновь открывшимся обстоятельствам;

- перечисление денежных средств по исполнительному производству в ОСП по Индустриальному району рамках дела в период возбуждённого дела о банкротстве, в результате чего ФНС России фактически получила преимущественное удовлетворение своих требований перед иными кредиторами должника.

2. не предпринял мер по взысканию дебиторской задолженности:

- в размере 1100538,29 рубля на основании признания недействительным соглашения о зачете взаимных долгов от 26.04.2016 с ООО "Транснефть-Дальний Восток";

- гарантийного удержания по контракту N 4155-15 от 27.05.2015 в размере 17503341,95 рубля;

- по контракту N 4155-15 от 27.05.2015 не истребованы от ООО "Транснефть-Дальний Восток" материалы подрядчика, наличие которых на объекте заказчика установлено судебным актом по делу NА73-8669/2016;

- не обратился за взысканием с ООО "Транснефть-Дальний Восток" процентов в порядке статьи 395 Гражданского кодекса РФ на сумму 12582180,48 рубля неосновательного обогащения с момента возникновения обязанности возврата денежной суммы.

Болтова О.А. считая, что конкурсным управляющим должника не принимались вышеуказанные меры по возвращению в конкурсную массу должника имущества, принадлежащего ООО "Амурэнергоресурс", обратилась в арбитражный суд с настоящей жалобой.

В судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса РФ объявлялся перерыв с 28.06.2022 до 30.06.2022.

Изучив материалы дела, заслушав в судебном заседании присутствующих представителей, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса РФ, пунктом 1 статьи 32 Закона о банкротстве дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными настоящим Законом о банкротстве.

Основные обязанности конкурсного управляющего определены в статьях 20.3 и 129 Закона о банкротстве, невыполнение которых является основанием для признания действий конкурсного управляющего незаконными.

Интересы должника, кредиторов и общества считаются соблюденными при условии соответствия действий (бездействия) арбитражного управляющего требованиям Закона о банкротстве и иных нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность арбитражного управляющего по осуществлению процедур, применяемых в деле о банкротстве.

В силу пункта 1 статьи 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов на нарушение их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через один месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. По результатам рассмотрения указанных заявлений, ходатайств и жалоб арбитражный суд выносит определение.

По смыслу названных норм основанием для удовлетворения жалобы является установление арбитражным судом фактов неправомерных действий (бездействия) арбитражного управляющего и нарушения этими действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

Проанализировав действия Турушева В.М. в части непринятия надлежащих мер по анализу сделок за счет имущества должника (в пользу ФНС), и в части непринятии мер по взысканию дебиторской задолженности (санкций за неисполнение денежного обязательства в размере 12 582 180,48 рубля) за период до 03.12.2021, суд первой инстанции сделал правильный вывод, что действия управляющего не отвечали критериям полноты и эффективности.

Как установлено пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве, при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Арбитражный управляющий Турушев В.М. является лицом, профессионально осуществляющим действия в правоотношениях, связанных с несостоятельностью (банкротством).

Неполная информация об имущественном состоянии должника и его сделках является основанием считать, что арбитражным управляющим должным образом обязанности не выполняются.

В ходе исполнения решения Арбитражного суда Хабаровского края от 10.07.2018 по делу N А73-16764/2016, ООО "Транснефть - Дальний Восток" перечислено 25 677782,77 рубля платёжными поручениями N 176288 от 09.11.2018 (14 153 687, 20 рубля), N176290 от 09.11.2018 (11 524 095, 57 рубля).

В рамках сводного исполнительного производства N 76863/18/27004-СД постановлениями судебного пристава-исполнителя ОСП по Индустриальному району г. Хабаровска произведено распределение поступивших денежных средств между кредиторами должника, в том числе 12242086, 81 рубля в пользу ФНС России, в том числе пени по транспортному налогу за 2015; страховые взносы за 1 квартал 2016; НДС за 4 квартал 2015 г. и 1 квартал 2016; пени на сумму страховых взносов за 4 квартал 2015; пени по НДС за 4 квартал 2015 и 1 квартал 2016.

Из постановлений судебного пристава-исполнителя следует, что сделки совершены (15.11.2018) после возбуждения производства по делу о банкротстве (10.06.2016) и подпадают под признаки оказания предпочтения в пунктах 1 и 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

В этой связи Турушев В.М. был обязан провести анализ спорного распределения, принять меры к оспариванию при выявлении возможных нарушений.

В части взыскания процентов на неосновательное обогащение в размере 12582180,48 рубля суд учитывает, что Турушев В.М. действительно имел возможность начисления и предъявления соответствующих требований к ООО "Транснефть-Дальний Восток", однако бездействовал до 03.12.2021, с соответствующим заявлением обратился в суд после подачи Болтовой О.А. настоящей жалобы, разумных объяснений и доказательств уважительности причин бездействия не представил.

Обстоятельства, объективно препятствующие арбитражному управляющему Турушеву В.М. принять соответствующие меры, последним не названы.

Таким образом, бездействие арбитражного управляющего Турушева В.М. в данной части суд апелляционной инстанции не может признать соответствующим требованиям Закона о банкротстве и интересам конкурсных кредиторов, в том числе ИП Болтовой О.А.

В связи с чем, доводы жалобы ИП Болтовой О.А. в части признания незаконным бездействий конкурсного управляющего Турушева В.М., выразившихся в непринятии надлежащих мер по анализу сделок за счет имущества должника, непринятии мер по взысканию дебиторской задолженности, правомерно признаны обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Относительно апелляционной жалобы ИП Болтовой О.А., суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для ее удовлетворения.

Так, в рамках дела N А73-16764/2016 Арбитражным судом Хабаровского края рассматривались требования ООО "Амурэнергоресурс" к ООО "Транснефть-Дальний Восток" о взыскании задолженности в общей сумме 278 487 247,92 рубля, встречный иск ООО "Транснефть-Дальний Восток" о взыскании неосновательного обогащения в размере 58 750 463, 57 рубля, процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 3 642528,83 рубля.

Решением от 10.07.2018, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 31.10.2018, постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 19.02.2019, с ООО "Транснефть-ДВ" в пользу ООО "Амурэнергоресурс" взыскан долг в сумме 25 677 782,77 рубля, в удовлетворении остальной части иска и встречном иске отказано.

Судами в ходе рассмотрения дела на основании представленных доказательств установлено, что ООО "Транснефть-Дальний Восток" за выполненные работы в пользу ООО "Амурэнергоресурс" по спорным контрактам перечислено в качестве оплаты работ 323 976 925, 02 рубля, задолженность по контрактам N 4155-15 от 27.05.2015, N 1419-31-15 от 15.10.2015, N 1590-31-15 от 25.11.2015, с учетом стоимости давальческого материала и за минусом гарантийного удержания составлявшего в общей сумме 25 677 782, 77 рубля.

В рамках дела Турушев В.М. обращался с заявлением о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам, которое возвращено по мотиву пропуска срока и несоответствия заявленных обстоятельств критерию вновь открывшимся.

Также ИП Болтовой О.А. указано о бездействии Турушева В.М. по взысканию 1100538,29 рубля.

В рамках данного вопроса судом первой инстанции установлено, что ООО "Транснефть-Дальний Восток" (заказчик) и ООО "Амурэнергоресурс"(подрядчик) заключены контракты N 4155-15 от 27.05.2015 (выполнение СМР), N 1419-31-15 от 15.10.2015 (разработка карьеров), от 25.11.2015 N 1590-31-15 (добыча ископаемых). Также заключены договоры N 1453-30-15 от 26.10.2015, N 1645-30-15 от 07.12.2015 поставки должником в пользу ООО "Транснефть-Дальний Восток" товара.

ООО "Амурэнергоресурс" 25.03.2016 на основании акта N 1 предъявило ООО "Транснефть-Дальний Восток" к оплате работы, выполненные по контракту N 1590-31-15 от 25.11.2015 на сумму 18 682 718,77 рубля.

ООО "Транснефть-Дальний Восток" 04.04.2016 на основании письма подрядчика N 285 от 31.03.2016 в пользу третьего лица произведена частичная оплата на сумму 5 000 000 рублей.

Сторонами 26.04.2016 заключено соглашение о зачете N 687-11-16, по условиям которого, стороны установили наличие взаимной задолженности по договорам N 1419-31-15 от 15.10.2015 (разработка карьеров), N 1590-31-15 от 25.11.2015 (добыча ископаемых) и N 1453-30-15 от 26.10.2015, N 1645-30- 15 от 07.12.2015:

- на стороне ООО "Транснефть-Дальний Восток" задолженность по договору N 1590-31-15 от 25.11.2015 в размере 13 682 718,77 рубля;

- на стороне ООО "Амурэнергоресурс" задолженность: по договору N 1419-31-15 от 15.10.2015 в размере 1 100 538,29 рубля, по договору 1453-30- 15 от 26.10.2015 в размере 48461347,68 рубля, по договору 1645-30-15 от 07.12.2015 в размере 10835486,63 рубля.

Также стороны согласовали, что обязательство должника в размере 13 682 718,77 рубля прекращается зачетом его требования к заказчику по договорам N 1419-31-15 от 15.10.2015 на сумму 1100538,29 рубля, по договору 1453-30-15 от 26.10.2015 на сумму 12582180,48 рубля.

По договору 1645-30-15 от 07.12.2015 обязательство в зачете не участвует.

Решением от 09.09.2016 по делу А73-8669/2016 судом установлено, что договоры 1453-30-15 от 26.10.2015 и 1645-30-15 от 07.12.2015 ничтожны в силу их мнимости.

Указанные выводы на основании части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса РФ в силу преюдициального характера положены судом в основу решения от 29.01.2021 по делу N А73-7737/2019 о взыскании с ООО "Транснефть-Дальний Восток" в пользу ООО "Амурэнергоресурс" 12582180,48 рубля.

По мнению Болтовой О.А., на основании решения от 09.09.2016 по делу А73-8669/2016 управляющий был обязан обратиться за взысканием с ООО "Транснефть -Дальний Восток" оставшейся суммы по соглашению в размере 1100538,29 рубля по договору N 1590-31-15 от 25.11.2015, однако бездействовал.

Между тем, по рассматриваемым позициям, заявитель должен доказать, что неподача соответствующих заявлений конкурсным управляющим является незаконным действием, что в результате этого бездействия должнику причинены убытки, обосновать и подтвердить размер таких убытков.

Поскольку данных доказательств, а также доказательства того, что обжалуемые бездействия повлекли ущемление прав и законных интересов Болтовой О.А. в материалы обособленного спора не представлено, оспоренное определение в данной части подлежит оставлению в силе.

Пунктом 1 статьи 145 Закона о банкротстве предусмотрено, что конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего, в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

По смыслу разъяснений, изложенных в пункте 56 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", отстранение арбитражного управляющего допускается в исключительных случаях, когда совершение арбитражным управляющим неоднократных грубых умышленных нарушений в данном или в других делах о банкротстве, подтвержденное вступившими в законную силу судебными актами (например, о его отстранении, о признании его действий незаконными или о признании необоснованными понесенных им расходов), приводит к существенным и обоснованным сомнениям в наличии у арбитражного управляющего должной компетентности, добросовестности или независимости. Не могут служить основанием для отстранения нарушения, допущенные управляющим по неосторожности, несущественные нарушения, нарушения, не причинившие значительного ущерба, а также нарушения, имевшие место значительное время (несколько лет и более) назад.

Суд первой инстанции правомерно отказал в отстранении арбитражного управляющего Турушева В.М. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Амурэнергоресурс", поскольку для его отстранения нужно установить грубое нарушение закона, причинения вреда кредиторам или должнику, неспособность вести дело о банкротстве в соответствии с теми целями и задачами, которые установлены законом.

В то же время, в рассматриваемом случае при установлении двух фактов бездействия, оснований для отстранения управляющего от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника не имеется.

В этой связи основания для удовлетворения апелляционных жалоб, по содержащимся в них доводам, отсутствуют.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, арбитражным апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь частью 3 статьи 223, статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение от 16.03.2022 по делу N А73-6881/2016 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение одного месяца со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

С.Б. Ротарь

Судьи

Е.В. Гричановская И.Е. Пичинина