Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 ноября 2022 г. N 09АП-75802/22 по делу N А40-48774/2020

г. Москва

28 ноября 2022 г.

Дело N А40-48774/20

Резолютивная часть постановления объявлена 23.11.2022.

Постановление изготовлено в полном объеме 28.11.2022.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей А.С. Маслова, Ю.Н. Федоровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего ЗАО "Софьино-70", Яхонтовой О.Б. и Леонтьевой (Демшиной) Т.С. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.09.2022 по делу N А40-48774/20, вынесенное судьей Злобиной Е.А., о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника Леонтьевой (Демшиной) Т.С., Яхонтовой О.Б., ЗАО "Софьино-70", в части привлечения ЗАО "Софьино-70" и Яхонтовой О.Б.

в рамках дела о банкротстве ООО "Комплексные системы "С"

при участии в судебном заседании:

Леонтьева (Демшина) Т.С. - лично, паспорт

от Яхонтовой О.Б. - Долгополов А.Е. по дов. от 22.03.2022

Харитонова Т.С. (ген. дир. ООО "Энерго Тарифный Холдинг") - лично, паспорт

от конкурсного управляющего ООО "Комплексные системы "С" - Щеглеватых В.Л. по дов. от 20.11.2022

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 20.08.2021 в отношении ООО "Комплексные системы "С" открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден арбитражный управляющий Хотченков Е.В., член СРО НП "ЦФОП АПК".

В Арбитражный суд г. Москвы 21.02.2022 поступило заявление конкурсного кредитора ООО "Энерго Тарифный Холдинг" о привлечении Леонтьевой (Демшиной) Т.С., Яхонтовой О.Б., ЗАО "Софьино-70" к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ООО "Комплексные системы "С".

Определением от 22.09.2022 суд привлек к субсидиарной ответственности по обязательствам должника Леонтьеву (Демшину) Т.С., Яхонтову О.Б. и ЗАО "Софьино-70".

Конкурсный управляющий ЗАО "Софьино-70", Яхонтова О.Б. и Леонтьева (Демшина) Т.С. не согласились с определением суда, обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать.

Конкурсный управляющий и ООО "Энерго Тарифный Холдинг" представили отзывы на апелляционные жалобы, в которых просят определение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

В судебное заседание ЗАО "Софьино-70" не явилось, о времени и месте судебного разбирательства извещено надлежащим образом.

В судебном заседании Леонтьева (Демшина) Т.С., представитель Яхонтовой О.Б. доводы апелляционных жалоб поддержали, просили суд ее удовлетворить.

Представители конкурсного управляющего и ООО "Энерго Тарифный Холдинг" возражали против удовлетворения апелляционных жалоб, указывая на законность определения суда.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб и возражений по ним, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

По апелляционной жалобе Леонтьевой (Демшиной) Т.С.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ руководителем ООО "Комплексные системы "С" в период с 26.03.2015 по 20.12.2016 была Якубовская Е.И., в период с 21.12.2016 по 24.08.2021 - Леонтьева Т.С.

Однако, Леонтьева (Демшина) Т.С. представила в суд копию своей трудовой книжки (стр. 114, 125-126; 128-129; 131-141 том 11 часть 3). где отсутствует запись об увольнении ее с должности генерального директора ООО "Комплексные системы "С".

Как видно из записей, внесенных в трудовую книжку Леонтьевой (Демшиной) Т.С., запись об увольнении ее с должности генерального директора ООО "Комплексные системы "С" от 16.04.2021 на основании пункта 3 части 1 статьи 77 ТК РФ (по инициативе работника) в трудовой книжке серия: BT-I N 1450160 отсутствует. В трудовой книжке Леонтьевой (Демшиной) Т.С. нет записи от 16.04.2021, последняя запись датирована 22.06.2020 (стр. 114, 125-126; 128-129; 131-141 том 11 часть 3).

При увольнении генерального директора созывается собрание участников общества с повесткой о расторжении трудового договора генерального директора и оформляется протокол общего собрания участников ООО "Комплексные системы "С", таким образом, было оформлено прекращение полномочий Якубовской Е.И., являющейся генеральным директором ООО "Комплексные системы "С" в период с 26.03.2015 по 20.12.2016. Также издается приказ о расторжении трудового договора. Данные документы не были представлены Леонтьевой (Демшиной) Т.С. Факт увольнения с должности генерального директора ООО "Комплексные системы "С" 16.04.2021 на основании пункта 3 части 1 статьи 77 ТК РФ (по инициативе работника) Леонтьевой (Демшеной) Т.С. не подтверждён.

Согласно выписке из единого государственного реестра юридических лиц от 23.01.2020 (стр. 41 - 54 том 11 часть 2) генеральным директором ООО "Комплексные системы "С" является Леонтьева Т.С.

Приказ о возложении обязанностей генерального директора на другое лицо в период декретного отпуска Леонтьевой (Демшиной) Т.С. не представлен и изменений в выписках единого государственного реестра юридических лиц в период с июня 2018 по август 2021 гг. нет.

Электронная цифровая подпись, с помощью которой заверяется бухгалтерская и налоговая отчетность на другое лицо, не оформлялась.

Леонтьева (Демшина) Т.С. представила копию свидетельства о рождении на свою дочь - Леонтьеву С.А., родившуюся 30.08.2018.

В соответствии со статьей 256 Трудового кодекса Российской Федерации - по заявлению женщины или лиц, указанных в части второй настоящей статьи, во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком они могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию, что Леонтьева (Демшина) Т.С. и делала.

Согласно записям из представленной трудовой книжки Леонтьевой (Демшиной) Т.С. серия BT-I N 1450160 она устроилась 03.12.2018 на работу по совместительству в ООО "СК Ремсоцжилкомплект" на должность ведущего инженера ПТО, а 22.06.2020 - на работу в ООО "СНГ Групп" на должность прораба общестроительных работ, также она работала по совместительству генеральным директором в ООО "Комплексные системы "С".

По апелляционной жалобе Яхонтовой О.Б.

Яхонтова О.Б. является участником должника (доля участия - 25%).

В соответствии с уставом ООО "Комплексные системы "С" (далее - Устав) находится на стр. 34-49 том 11 часть 3:

Участник общества обязан:

выполнять принятые на себя обязательства по отношению к обществу и другим участникам (п.5.1.5 Устава),

оказывать содействие обществу в осуществлении им своей деятельности (п. 5.1.6 Устава).

Участник общества имеет право:

участвовать в управлении делами общества, в том числе путем участия в общих собраниях участников лично либо через своего представителя (п. 5.2.1. Устава);

получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией (п. 5.2.2 Устава);

получать пропорционально своей доле в уставном капитале долю прибыли (дивиденды), подлежащей распределению среди участников (п. 5.2.3 Устава).

Таким образом, Яхонтова О.Б. имела право участвовать в управлении делами ООО "Комплексные системы "С", получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией, утверждать годовые бухгалтерские отчеты и годовые бухгалтерские балансы, а также определять основные направления деятельности общества.

То, что Яхонтова О.Б. не воспользовалась своим правом и пренебрегла обязанностями перед ООО "Комплексные системы "С", не является основанием для освобождении ее от привлечения к субсидиарной ответственности.

В соответствии с протоколами общего собрания учредителей ООО "Комплексные системы "С" N 15/01 от 03.03.2015 (об создании общества, утверждении Устава и избрании ненерального директора Якубовской Е.И.) (л.д. 50-53 том 11 часть 3) и протокола N 16/01 от 31.10.2016 (об избрании генерального директора Леонтьевой (Демшиной) Т.С.) (л.д. 54 - 56) Яхонтова О.Б. принимала участие в деятельности ООО "Комплексные системы "С" и все протоколы общества приняты 100% голосов участников общества.

В соответствии с п. 5.1.1 Устава Яхонтова О.В. была обязана вынести на решение общего собрания вопрос о введении процедуры банкротства ООО "Комплексные системы "С" ввиду невозможности общества отвечать по своим обязательствам, что не было сделано Яхонтовой О.Б.

После даты объективного банкротства установленного судом (01.05.2018) должником 25.12.2018 был заключен договор ЖКСС/КС-ВЛЛ на обслуживание водозаборного узла, систем очистных сооружений хозяйственно-бытовых сточных вод и систем очистных сооружений поверхностных сточных вод от 25.12.2018 (далее - договор обслуживания) с ежемесячным платежом 357 тыс. руб. или 4 284 тыс. руб. в год. Задолженность по данному договору обслуживания включена в реестр кредиторов в размере 8 924 000 руб. (определением Арбитражного суда г. Москвы от 20.01.2020 в размере - 7 854 000 руб. и определением от 21.01.2022 в размере 1 070 000 руб.).

Необходимости заключения данного договора не было, так как из выписки по расчетному счету ООО "Комплексные системы "С" (р/с 40702810700900007102) открытому в АО "Банк ДОМ.РФ" за период с 28.02.2018 по 19.01.2022 (л.д. 127 - 133 том 11 часть 1) следует что, в ООО "Комплексные системы "С" работали и получали заработную плату 13 человек, которые начиная с 2015 г. обслуживали водозаборный узел и очистные сооружения ООО "Комплексные системы "С".

Кроме того, для ООО "Комплексные системы "С" данная сделка является крупной, так как превышает 25 % балансовой стоимости активов ООО "Комплексные системы "С".

По данным бухгалтерского баланса сделка по заключению договора аренды составляла:

за 2017 - 29,23%, от балансовой стоимости активов; за 2018 г. - 33, 92 % от балансовой стоимости активов.

Таким образом, заключение договора обслуживания необходимо было согласовывать на общем собрании участников общества. Яхонтова О.Б. знала, что доходов ООО "Комплексные системы "С" недостаточно для оплаты договора обслуживания, но не выступила против заключения данного договора и договор был заключен.

В соответствии с Уставом ООО "Комплексные системы "С" (л.д.34-49 том 11 часть 3) любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за 15 (пятнадцать) дней до его проведения, (п. 8.19 Устава).

Участник вправе обратиться в суд с заявлением о признании недействительным решения общего собрания, принятого с нарушением действующего законодательства или настоящего Устава, если участник не присутствовал на общем собрании либо голосовал против принятого решения (п. 8.22 Устава).

То, что Яхонтова О.Б. не воспользовалась своим правом и пренебрегла своими обязанностями перед ООО "Комплексные системы "С", не является основанием для освобождении ее от привлечения к субсидиарной ответственности.

В соответствии с Уставом ООО "Комплексные системы "С" (л.д. 34-49 том 11 часть 3) участник вправе обратиться в суд с заявлением о признании недействительным решения общего собрания, принятого с нарушением действующего законодательства или настоящего Устава, если участник не присутствовал на общем собрании либо голосовал против принятого решения (п. 8.22 Устава).

Яхонтова О.Б. имела возможность выступить с предложением пересмотреть условия Договора аренды водоснабжения и водоотведения (канализация) N 137/01/16-КСС от 01.01.2016 с целью существенного уменьшения размера арендной платы, но не сделала этого.

Яхонтова О.Б. имела возможность выступить на общем собрании участников ООО "Комплексные системы "С" и выступить против заключения договора обслуживания, но не сделала этого.

Яхонтова О.Б. могла обратиться в суд с заявлением о признании недействительным решения общего собрания, но не сделала этого.

То, что Яхонтова О.Б. не воспользовалась своим правом и пренебрегла своими обязанностями перед ООО "Комплексные системы "С", не является основанием для освобождении ее от привлечении к субсидиарной ответственности.

Яхонтова О.Б. имела право участвовать в управлении делами ООО "Комплексные системы "С" и принимать решения о совершении крупных сделок.

Неперечисление денежных средств по договору аренды не освобождало ООО "Комплексные системы "С" от обязательств по оплате данного договора.

Генеральный директор ООО "Комплексные системы "С" Леонтьева Т.С. не передала документы конкурсному управляющему Хотченкову Е.В., в том числе, протоколы общего собрания участников об одобрении крупных сделок, поэтому утверждение Яхонтовой О.Б., что она не голосовала на общем собрании участников за заключение этих сделок, невозможно подтвердить или опровергнуть.

По апелляционной жалобе ЗАО "Софьино-70".

Заявитель просил привлечь ЗАО "Софьино-70" к субсидиарной ответственности за невозможность полного погашения требований кредиторов, возникшего в следствие действий ЗАО "Софьино-70", в результате чего причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения либо одобрения одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 Закона о банкротстве (подп.1 пункта 2 статьи 61.11 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве").

Заявитель указал на следующие сделки, одобрение которых повлекло причинение имущественного ущерба должнику и, как следствие, кредиторам должника: договор аренды водоснабжения и водоотведения (канализация) N 137/0I/I6-KCC от 01.01.2016 (далее - договор аренды), заключенный между ООО "Комплексные системы "С" (арендатор) и ЗАО "Софьино-70" (арендодатель).

В адрес конкурсного управляющего ООО "Комплексные системы "С" поступило заявление ЗАО "Софьино-70" (является учредителем ООО "Комплексные системы "С" и владеет 75% долей в уставном капитале) о включении в реестр требований кредиторов задолженности в общем размере 38 177 174,65 руб.

В соответствии с Уставом ООО "Комплексные системы "С" сделка свыше 3 000 000 руб. является крупной сделкой и требовала одобрения общего собрания участников ООО "Комплексные системы "С" (п. 8.2.18 Устава) (стр. 70-85 том 11 часть 3).

Договор аренды являлся крупной сделкой для ООО "Комплексные системы "С" и требовал одобрения на общем собрании участников общества, так как годовая сумма арендной платы превышала 3 000 000 руб. и годовую выручку ООО "Комплексные системы "С".

ЗАО "Софьино-70" не только одобрило заключение данной сделки, но и ежегодно подписывало дополнительные соглашения к договору с целью в конечном итоге получить оплату по данному договору.

Заключив договор аренды водоснабжения и водоотведения (канализация) N 137/01/16-КСС от 01.01.2016, ООО "Комплексные системы "С" ежемесячно, подписывая акты сдачи-приемки оказанных работ (услуг), начало формировать кредиторскую задолженность, по которой должно было расплачиваться, однако, сумма годовой выручки компании в 2016 (2 154 руб.) была в 4,76 меньше чем сумма задолженности по договору аренды в 2016 (10 249,29 руб.).

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Федерального закона "127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами.

Заключение договора аренды на сумму в несколько раз превышающего годовую выручку ООО "Комплексные системы "С", сделало невозможным исполнение должником денежных обязательств по уплате заработной платы сотрудников ООО "Комплексные системы "С", налогов компании и обязательств перед другими кредиторами.

При этом годовая выручка ООО "Комплексные системы "С" в 2018 составила 3 792 руб., а кредиторская задолженность по оплате договора аренды только в 2018 составила 7 669,98 руб.

Неперечисление денежных средств по договору аренды не освобождало ООО "Комплексные системы "С" от обязательств по оплате данного договора.

Высшим органом управления общества является общее собрание участников. Один раз в год общество проводит годовое общее собрание (п. 8.1. Устава). К компетенции общего собрания участников относятся: определение основных направлений деятельности Общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций (п. 8.2.1 Устава); утверждение годовых бухгалтерских отчетов и годовых бухгалтерских балансов (п. 8.2.4 Устава); принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества п. 8.2.5 Устава); утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность Общества (п. 8.2.6 Устава); принятие решения о реорганизации или ликвидации общества (п.8.2.9 Устава); Принятие решения о совершении крупных сделок, в случаях, предусмотренных статьей 46 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (п. 8.2.17 Устава).

Соответственно, ответчики Яхонтова О.Б. и ЗАО "Софьино-70", являясь участниками должника, обладали необходимыми полномочиями по получению информации о финансово-хозяйственной деятельности должника и по инициированию проведения Общего собрания участников, для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника, однако уклонились от проведения общего собрания участников и принятия соответствующего решения.

Кроме того, ответчик ЗАО "Софьино-70" не только был осведомлен, но и принимал участие в наращивании кредиторской задолженности должника (договор аренды водоснабжения и водоотведения (канализация) N 137/01/16-КСС от 01.01.2016. Учитывая данный факт, а также то, что ответчик не мог не осознавать, что размер кредиторской задолженности должника по данному договору значителен, что ведет к потере подконтрольным ему юридическим лицом возможности отвечать по своим обязательствам перед кредиторами, соответственно, действия ответчика ЗАО "Софьино-70" причинили существенный вред имущественным правам кредиторов. Однако ответчик уклонился от инициирования проведения общего собрания участников для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Суд первой инстанции полно и правильно установил фактические обстоятельства по делу и дал им надлежащую правовую оценку. Выводы суда соответствуют установленным фактическим обстоятельствам и представленным в материалы дела доказательствам.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.09.2022 по делу N А40-48774/20 оставить без изменения, а апелляционные жалобы конкурсного управляющего ЗАО "Софьино-70" и Яхонтовой О.Б., Леонтьевой (Демшиной) Т.С. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

А.С. Маслов Ю.Н. Федорова