Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 декабря 2022 г. N 09АП-68446/22 по делу N А40-315795/2018

г. Москва

20 декабря 2022 г.

Дело N А40- 315795/18

Резолютивная часть постановления объявлена 07.12.2022.

Постановление изготовлено в полном объеме 20.12.2022.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей Ю.Н. Федоровой, Н.В. Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции, заявление Барискина А.П. о признании незаконными действий арбитражного управляющего Винникова Ф.Ф. по проведению торгов в форме публичного предложения в отношении дебиторской задолженности на общую сумму 49 980 153,98 руб. при наличии поступившего заявления о намерении удовлетворить требования кредиторов должника в полном объеме

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ПСФ Партнер"

при участии в судебном заседании:

Барискин А.П. - лично

от Барискина А.П. - Смирнова Е.М. (дов. от 01.06.2022)

арбитражный управляющий Винников Ф.Ф. - лично, паспорт

от арбитражного управляющего Винникова Ф. Ф. - Елизарова О. В. ( дов. от 02.11.2022)

конкурсный управляющий ООО "ПСФ Партнер" - Косопалов В.В.

от ПАО Сбербанк - Михеев Г. А. ( дов. от 30.09.2021),

от АО "Инвестор N 1" - Долгов А.С. ( дов. от 03.08.2022)

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23.09.2019 в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Винников Ф.Ф., член МСРО "Содействие".

Определением суда от 07.06.2022 арбитражный управляющий Винников Ф.Ф. отстранен от исполнения обязанностей ООО "ПСФ Партнер", конкурсным управляющим утвержден Косопалов В.В., член МСРО "Содействие".

Определением суда от 29.08.2022 удовлетворено заявление Барискина А.П. о признании незаконными действий арбитражного управляющего Винникова Ф.Ф. по проведению торгов в форме публичного предложения в отношении дебиторской задолженности к АО "Главное управление обустройства войск" (право требования) на общую сумму 46 980 153,98 руб., возникшей на основании соглашения об отступном от 24.03.2022, заключенного с ООО "УК "РусСтройСоюз" об уступке прав требований к АО "ГУОВ" в размере 46 980 153,98 руб.

С определением суда не согласились арбитражный управляющий Винников Ф.Ф., конкурсный управляющий ООО "ПСФ Партнер" Косопалов В.В., ПАО "Сбербанк России", победитель торгов АО "Инвестор " 1", обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение отменить, Барискину А.П. в удовлетворении требований отказать либо производство по обособленному спору прекратить.

Определением от 14.11.2022 Девятый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции, привлек к участию в рассмотрении обособленного спора победителя торгов АО "Инвестор " 1".

Выслушав представителей участников обособленного спора, явившихся в судебное заседание, оценив их доводы и возражения, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что производство по обособленному спору подлежит прекращению в связи с отсутствием у Барискина А.П. права на подачу жалобы об оспаривании действий арбитражного управляющего.

Как следует из материалов дела, жалоба на действия конкурсного управляющего Винникова Ф.Ф. подана в Арбитражный суд города Москвы Барискиным А. П. как представителем участников ООО "ПСФ Партнер".

Свои полномочия представителя участников ООО "ПСФ Партнер" БарискинА.П. подтвердил протоколом внеочередного собрания участников (учредителей) ООО "ПСФ Партнер" N 5 от 20.12.2018.

Согласно данному протоколу 20.12.2018 состоялось внеочередное собрание участников должника с повесткой "Избрание представителя учредителей (участников) ООО "ПСФ Партнер" ИНН 312324796800, который будет представлять интересы участников общества в случае возбуждения в отношении ООО "ПСФ Партнер" процедуры, предусмотренной Федеральным законом от 26.10.2022 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Участники обособленного спора ставят под сомнение достоверность данного протокола как документа, подтверждающего наличие у Барискина А.П. полномочий представителя участников должника.

Как обоснованно отмечают представители заявителей апелляционных жалоб, в протоколе указан ИНН, принадлежащий Винникову Ф.Ф. (312324796800), а не ИНН, принадлежащий ООО "ПСФ Партнер" (7701232404).

Материалами дела установлено, что при подаче в суд 27.12.2018 заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) ПАО "Сбербанк" указало в заявлении только наименование саморегулируемой организации арбитражных управляющих, конкретная кандидатура арбитражного управляющего Банком названа не была, что подтверждает определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.01.2019 о принятии заявления ПАО "Сбербанк" к производству.

Определением от 15.03.2019 заявление ПАО "Сбербанк" признано обоснованным, в отношении ООО "ПСФ Партнер" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Винников Ф.Ф.

Таким образом, на дату, указанную в протоколе (20.12.2018), информации о том, что Винников Ф.Ф. будет утвержден временным управляющим в деле о банкротстве ООО "ПСФ Партнер", быть не могло. Данные в отношении Винникова Ф.Ф. еще не были направлены в дело о банкротстве и соответственно никакие документы, содержащие ИНН Винникова Ф.Ф., не могли иметься в распоряжении участников общего собрания ООО "ПСФ Партнер".

Доказательств обратного Барискиным не представлено.

Данные обстоятельства, по мнению суда апелляционной инстанции, с учетом того, что в судебном заседании ни Барискин А.П., ни его представитель не пояснили причину появления в протоколе ИНН арбитражного управляющего Винникова Ф.Ф., являются доказательствами обоснованности утверждений заявителей апелляционных жалоб о том, что в дату, указанную в протоколе (20.12.2018), собрание не проводилось, протокол не подписывался и представитель участников не избирался.

Из материалов дела следует, что бывшим руководителем ООО "ПСФ Партнер" Евтушенко К.П. арбитражному управляющему Винникову Ф.Ф. в процедурах наблюдения (14.05.2019) и конкурсного производства (20.09.2022) была передана документация в отношении должника.

Конкурсный управляющий Косопалов В.В. указывает, что протоколы общего собрания об избрании представителя участников бывшим руководителем ни временному, ни конкурсному управляющему не передавались. На протяжении всей процедуры банкротства (с 10.01.2019 до подачи настоящей жалобы) сведения об избрании представителя участников не сообщались.

В течение процедуры банкротства Барискин А.П. ни разу не принял участие ни в судебных заседаниях, ни в собраниях кредиторов, никаким образом не представлял интересы участников общества.

Установлено, что в отношении обоих участников ООО "ПСФ Партнер" (Евтушенко К.П. и Юдина О.Е.) по заявлениям ПАО "Сбербанк" введены процедуры личного банкротства (определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.04.2019, решение Арбитражного суда г. Москвы от 09.09.2019 по делу N А40-315805/2018; определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.03.2019, решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.10.2019 по делу N А40-315776/18).

В связи с этим конкурсный управляющий обоснованно указывает, что в силу положений Закона о банкротстве с указанных дат Евтушенко К.П. и Юдин О.Е. поражены в корпоративных правах и не могли голосовать на общем собрании участников общества.

В силу п. 3 ст. 213.30 Закона о банкротстве оба участника общества также не могут принимать участия в управлении юридическим лицом (в том числе голосовать на общем собрании) в течение трех лет с даты завершения в отношении гражданина процедуры реализации имущества или прекращения производства по делу о банкротстве в ходе такой процедуры.

Ввиду изложенного не имеется оснований отрицать утверждение конкурсного управляющего о том, что Барискин А.П. датировал протокол более ранним числом (до введения процедур банкротства участников), поскольку после введения в отношении ООО "ПСФ Партнер" и участников общества процедур банкротства и по настоящее время, избрание представителя без финансовых управляющих (утвержденных в делах о личном банкротстве участников) невозможно.

Как уже указывалось, протокол подписан участниками собрания 20.12.2018. В связи с этим решение о созыве собрания с учетом п. 10.14 устава общества должно быть принято не позднее 20.11.2018, о чем участники собрания должны были быть уведомлены заказным письмом.

Заявление ПАО "Сбербанк" о намерении обратиться с заявлением о банкротстве в ЕФРСДЮЛ было размещено только 07.12.2018, то есть после предполагаемой даты проведения собрания по выбору представителя участников общества, действующего в будущей процедуре банкротства.

Конкурсный управляющий Косопалов В.В. указывает, что в адрес Барискина А.П., Евтушенко К.П. и Юдина О.Е. неоднократно (в том числе 24.07.2022 и 08.11.2022) им были направлены запросы с предложением разъяснить изложенные несоответствия и ответить на поставленные вопросы. Однако ответы на запросы не поступили.

Довод Барискина А.П. о том, что протокол общего собрания не оспорен вне рамок дела о банкротстве, является необоснованным, поскольку противоречит п. 1 ст. 181.4 ГК РФ и разъяснениям, изложенным в п. 106 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

Фактически материалами дела подтверждается, что в указанную дату никакого собрания не проводилась и соответственно никакие решения не принимались, что также указывает на отсутствие необходимости отдельного оспаривания решения собрания.

Согласно п. 1 ст. 181.4 ГК РФ решение собрания недействительно по основаниям, установленным ГК РФ или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) либо независимо от такого признания (ничтожное решение).

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 107 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", решения очных собраний участников хозяйственных обществ, не удостоверенные нотариусом или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии, в порядке, установленном подпунктами 1 - 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом общества с ограниченной ответственностью либо решением общего собрания участников такого общества, принятым участниками общества единогласно, являются ничтожными применительно к пункту 3 статьи 163 ГК РФ.

Уставом ООО "ПСФ Партер"не предусмотрен альтернативный способ принятия решений общим собранием участников общества. Соответственно решение подлежало нотариальному заверению.

Суд апелляционной инстанции считает, что протокол от 20.12.2018 подписан со злоупотреблением правом, что влечет его ничтожность.

Ссылка Барискина А.П. на наличие нотариальных доверенностей от участников общества и заявлений от них о подтверждении предоставленных ему полномочий не имеет правового значения для установления полномочий представителя участников в деле о банкротстве.

Как указывалось, оба участника общества на текущий момент исходя из ст.ст. 213.25 и 213.30 Закона о банкротстве поражены в корпоративных правах и не могут принимать участие в управлении обществом, включая принятие решений на общем собрании.

Таким образом, текущее подтверждение полномочий участниками общества Евтушенко К.П. и Юдиным О.Е. не наделяет Барискина А.П. статусом представителя участников.

В соответствии с п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" судам необходимо учитывать, что рассмотрение дела о банкротстве (в судах всех инстанций) включая, в том числе, разрешение отдельных относительно обособленных споров, в каждом из которых непосредственно участвуют только отдельные участвующие в деле о банкротстве или в арбитражном процессе по делу о банкротстве лица.

По смыслу приведенных положений, ст. ст. 35, 35 Закона о банкротстве Барискин А.П. без представления надлежащих документов, подтверждающих полномочия, не является лицом, участвующим в деле о банкротстве, у него нет права на обжалование действий арбитражного управляющего.

Кроме того, суд апелляционной инстанции соглашается с доводами АО "Инвестор "1" о том, что действия арбитражного управляющего Винникова Ф.Ф. по продаже дебиторской задолженности не затрагивают прав Барискина А.П. как лица, имеющего намерение погасить требование кредиторов.

Порядок продажи дебиторской задолженности на торгах установлен собранием кредиторов 24.03.2022, никем из заинтересованных лиц не оспорен.

Из материалов дела также следует, что Барискин А.П. неоднократно обращался в суд с заявлениями о принятии обеспечительных мер о запрете конкурсному управляющему проводить торги. В удовлетворении заявлений Барискину А.П. отказано.

В связи с изложенным в силу п. 4 ст. 60 Закона о банкротстве производство по заявлению подлежит прекращению применительно к п. 1 ч. 1 ст. 150 АПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 150, 266 - 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.08.2022 по делу N А40-315795/2018 отменить.

Производство по заявлению Барискина А.П. прекратить.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

Ю.Н. Федорова Н.В. Юркова