Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 октября 2023 г. N 19АП-2998/21 по делу N А08-9617/2020

г. Воронеж

6 октября 2023 г.

А08-9617/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 29.09.2023 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 06.10.2023 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Безбородова Е.А.

судей Мокроусовой Л.М.

Ореховой Т.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Омельченко О.В.,

при участии:

от ООО "Радон": Грунис Е.И., представитель по доверенности от 29.04.2021, паспорт гражданина РФ,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Радон" на определение Арбитражного суда Белгородской области от 09.11.2022 по делу N А08-9617/2020 по заявлению ООО "Радон" (ОГРН: 1072312007580, ИНН: 2312137928) о включении требований в сумме 344 676 042,38 руб. основного долга и 101 819 958, 14 руб. - пени в реестр требований кредиторов, в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО Управляющая компания "ТЮС" (ИНН 3123217312, ОГРН 1103123009857),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 22 апреля 2021 года в отношении ООО Управляющая компания "ТЮС" (ИНН 3123217312, ОГРН 1103123009857) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Лейлиян Эрик Руйикович.

Общество с ограниченной ответственность "Радон" (далее - ООО "Радон") обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении требований в сумме 344 676 042,38 руб. - основного долга и 101 819 958,14 руб. - пени в реестр требований кредиторов ООО Управляющая компания "ТЮС".

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 15 июля 2021 года временный управляющий Лейлиян Эрик Руйикович освобожден от исполнения обязанностей временного управляющего ООО Управляющая компания "ТЮС".

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 12 августа 2021 года временным управляющим утвержден Фичор Александр Валерьевич.

Решением суда от 22.09.2022 ООО Управляющая компания "ТЮС" (ИНН 3123217312, ОГРН 1103123009857) признано несостоятельным (банкротом), введена процедура конкурсного производства, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Фичора Александра Валерьевича.

По ходатайству ООО "Радон" и в отсутствие возражений лиц, участвующих в деле, из числа доказательств была исключена копия акта сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2018 по 01.01.2022, содержащего ссылку на платежный документ N 209 от 31.12.2020, представленная должником.

ООО "ИТЦ Специальных работ" заявлено о пропуске срока исковой давности по настоящим требованиям, который, по мнению ООО "ИТЦ Специальных работ", следует исчислять с конечной даты наступления обязательства по оплате выполненных работ, определенной сторонами не позднее 01 октября 2017 года. В то же время ООО "ИТЦ Специальных работ" не возражало против включения в реестр требований кредиторов гарантийного удержания на сумму 17 233 802, 10 руб., срок исковой давности по которому не пропущен.

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 09.11.2022 ходатайства ООО "Радон" об истребовании доказательств оставлены без удовлетворения. Заявление ООО "Радон" о фальсификации доказательств оставлено без удовлетворения. Заявление ООО "Радон" (ОГРН: 1072312007580, ИНН: 2312137928) о включении требований в реестр требований кредиторов ООО Управляющая компания "ТЮС" (ИНН 3123217312, ОГРН 1103123009857) признано обоснованным и подлежащим удовлетворению в части. Включены в реестр требований кредиторов ООО Управляющая компания "ТЮС" (ИНН 3123217312, ОГРН 1103123009857) и признаны подлежащими удовлетворению в третью очередь требования ООО "Радон" (ОГРН: 1072312007580, ИНН: 2312137928) в сумме 17 233 802, 10 руб. гарантийного удержания. В остальной части требования ООО "Радон" оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с данным определением, ООО "Радон" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить.

20.09.2023 в электронном виде через систему "Мой арбитр" от ООО "Радон" поступило ходатайство о частичном отказе от требований.

Представитель ООО "Радон" поддержал заявленное ходатайство.

В материалы дела не поступили возражения, против принятия частичного отказа ООО "Радон" от требований.

Представитель ООО "Радон" поддержал доводы апелляционной жалобы с учетом частичного отказа от требований.

В судебном заседании был объявлен перерыв до 09 часов 30 минут 29.09.2023 г.

Информация о перерыве в судебном заседании размещена на официальном сайте Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда (http://19aas.arbitr.ru/) и в картотеке арбитражных дел (http://kad.arbitr.ru).

После перерыва в 09 часов 37 минут 29.09.2023 г. судебное заседание продолжено в том же судебном составе.

В продолженное судебное заседание явились:

от ООО "Радон": Грунис Е.И., представитель по доверенности от 29.04.2021, паспорт гражданина РФ,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом.

Выслушав представителя ООО "Радон", изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд считает необходимым определение Арбитражного суда Белгородской области от 09.11.2022 по делу N А08-9617/2020 изменить. Принять отказ ООО "Радон" от требований на сумму задолженности в размере 184 693 628 руб. 07 коп., из них 96 000 000 основной долг, 88 693 628 руб. 07 коп. пени. Производство по заявлению ООО "Радон" о включении в реестр требований кредиторов ООО Управляющая компания "ТЮС" требований в размере 184 693 628 руб. 07 коп., из них 96 000 000 основной долг, 88 693 628 руб. 07 коп. пени, прекратить. Включить в реестр требований кредиторов ООО Управляющая компания "ТЮС" (ИНН 3123217312, ОГРН 1103123009857) и признать подлежащими удовлетворению в третью очередь требования ООО "Радон" (ОГРН: 1072312007580, ИНН: 2312137928) в сумме 261 802 372 руб. 45 коп из них 231 442 240 руб. 28 коп. основного долга, 17 233 802 руб. 10 коп. гарантийного удержания, 13 126 330 руб. 07 коп. пени. Учитывать отдельно в реестре требований кредиторов ООО Управляющая компания "ТЮС" и признать подлежащими удовлетворению после погашения основной суммы задолженности требования ООО "Радон" в размере 13 126 330 руб. 07 коп. пени.

При этом суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

20.09.2023 в электронном виде через систему "Мой арбитр" от ООО "Радон" поступило ходатайство о частичном отказе от требований.

Судом апелляционной инстанции разъяснены последствия принятия частичного отказа от требований и прекращения производства по требованиям, предусмотренные статьей 151 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев заявление ООО "Радон" об отказе от требований на сумму задолженности в размере 184 693 628 руб. 07 коп., из них 96 000 000 основной долг, 88 693 628 руб. 07 коп. пени, изучив материалы дела, арбитражный апелляционный суд считает, что отказ от требований на сумму задолженности в размере 184 693 628 руб. 07 коп., из них 96 000 000 основной долг, 88 693 628 руб. 07 коп. пени подлежит принятию, производство по заявлению ООО "Радон" о включении в реестр требований кредиторов ООО Управляющая компания "ТЮС" требований в размере 184 693 628 руб. 07 коп., из них 96 000 000 основной долг, 88 693 628 руб. 07 коп. пени, подлежит прекращению.

В соответствии с частями 2, 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично. Арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

Отказ ООО "Радон" от части требований подлежит принятию в силу статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, так как не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

В связи с тем, что отказ ООО "Радон" от части требований принят Девятнадцатым арбитражным апелляционным судом, производство по заявлению ООО "Радон" о включении в реестр требований кредиторов ООО Управляющая компания "ТЮС" требований в размере 184 693 628 руб. 07 коп., из них 96 000 000 основной долг, 88 693 628 руб. 07 коп. пени, подлежит прекращению.

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции установил, что пропущен срок исковой давности, так как при надлежащем исполнении субподрядчиком своих обязанностей по сдаче выполненных работ, предусмотренной законом и договором, последний узнал и должен был узнать о неоплате выполненных работ не позднее 01 марта 2018, и, поскольку с заявлением о включении требований в реестр требований кредиторов должника ООО "Радон" обратилось 11 мая 2021 года, срок исковой давности по требованию суммы долга является пропущенным.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с вышеуказанным выводом суда первой инстанции исходя из следующего.

Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" состав и размер денежных обязательств, требований о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления, определяются на дату введения первой процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

В пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление N 35) разъяснено, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Согласно ст. 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии с п. 1 ст. 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Как следует из материалов дела, 30.06.2015 между ООО УК "Трансюжстрой" (подрядчик) и ООО "Радон" (субподрядчик) был заключен договор субподряда N 27/с -2015 на выполнение работ по титулу: "Создание сухогрузного района морского порта Тамань".

В соответствии с условиями данного договора субподрядчик обязуется в установленный договором срок выполнить комплекс работ по Объекту: "Создание сухогрузного района морского порта Тамань", а именно строительство подходов к транспортному переходу через Керченский пролив в части строительства ст. Вышестеблиевская, железнодорожный участок 26 кс - "Грузовой двор (1 этап)", технологическая дорога от ст. Вышестеблиевская до пересечения с дорогой "Тамань-Волна", а Подрядчик обязуется принять их результат и уплатить обусловленную цену (п.1.1. Договора).

В силу пункта 2.1. договора стоимость работ, поручаемых субподрядчику, составляет 24 056 311, 84 руб., в том числе НДС (18 %) 3 669 606, 89 руб.

В соответствии с пунктом 5.3. договора субподряда N 27/с -2015 от 30.06.2015 окончательная сдача работ осуществляется в течение 15 дней после подписания акта приема - передачи оконченного строительством объекта (форма N КС-11).

В соответствии с положениями п.9.1. заключенного договора подряда расчеты за фактически выполненные работы за период оплаты осуществляются на основании подписанной сторонами справки о стоимости выполненных работ и затрат форма (КС-3).

Согласно п. 9.2. договора субподряда N 27/с-2015 подрядчик оплачивает субподрядчику в пределах договорной цены выполненные в отчетном периоде работы, за минусом гарантийного удержания, в течение 60 дней после подписания акта о приемке выполненных работ (КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (КС-3) за отчетный период, при условии, что работы выполнены надлежащим образом, не имеют недостатков, и Субподрядчиком передана исполнительная документация на выполненные в отчетном периоде работы.

Пунктом 9.2. договора предусмотрено, что подрядчик ежемесячно с суммы выполненных субподрядчиком в отчетном периоде работ производит гарантийное удержание в размере 5%.

Из представленного в материалы дела дополнительного соглашения N 1 к договору субподряда N 27/с -2015 от 30 июня 2015 года, срок исполнения работ установлен до 31 июля 2017 года.

В соответствии с пунктом 2.2. договора субподряда N 27/с-2015 стоимость работ по договору является ориентировочной и подлежит изменению в случае корректировки проекта и получения положительного заключения после прохождения повторной экспертизы в ФАУ "Главгосэкспертиза России".

Согласно пункту 8.1 договора субподряда N 27/с-2015 приемка выполненных работ производится на основании фактически выполненного объема работ по сметам стадии проектной документации, получившим положительное заключение ФАУ "Главгосэкспертиза России", с пересчетом в текущие цены по индексам, дифференцированным по видам работ согласно распоряжению ОАО "РЖД" от 07.04.2014 N 863р и с применением договорного коэффициента, указанного в п. 2.1. настоящего договора, в порядке и сроки, предусмотренные регламентом приемки выполненных работ (приложение 5) к договору.

Таким образом, из условий договора следует, что оплата выполненных по договору субподряда N 27/с-2015 производится при соблюдении двух условий: первое условие - в течение 60-ти дней после подписания акта о приемке выполненных работ (КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) за отчетный период; второе условие - после получения положительного заключения государственной экспертизы (после 01.11.2019) с пересчетом в текущие цены по индексам, дифференцированным по видам работ согласно распоряжению ОАО "РЖД" от 07.04.2014 N863р и с применением договорного коэффициента, указанного в п. 2.1. договора, в порядке и сроки, предусмотренные регламентом приемки выполненных работ.

ФАУ "Главгосэкспертиза России" 01.11.2019 положительным заключением утвердило стоимость всех выполненных на объекте работ (т.2 л.д.17 в электронном виде).

Следовательно, только после 01.11.2019 должник должен был оплатить ООО "Радон" окончательную стоимость выполненных работ.

Таким образом, срок исковой давности не мог начать течь раньше окончания процедуры согласования стоимости выполненных работ (п. 2.2, п. 8.1 договора субподряда N 27/с-2015).

С заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО "Радон" обратилось 11.05.2021, то есть в пределах срока исковой давности.

В связи с чем требования в размере 231 442 240 руб. 28 коп. основного долга, 17 233 802 руб. 10 коп. гарантийного удержания, заявлены обоснованно и подлежат включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Представленные в материалы дела копии уведомлений о зачете (т.2 л.д.74 в электронном виде) оцениваются судом апелляционной инстанции критически, поскольку в материалы дела не представлено доказательств заключения между должником и ООО "Радон" иных договоров, наличие задолженности по которым послужило основанием для проведения зачета в отношении задолженности по договору субподряда N 27/с-2015.

Согласно пояснениям ООО "Радон" иных договоров, кроме договора субподряда N 27/с-2015 с должником не заключалось.

Согласно пункту 12.1. договора подрядчик за нарушение договорных обязательств уплачивает субподрядчику за задержку расчетов за выполненные строительно-монтажные работы пени в размере и порядке, установленном ст. 395 ГК РФ.

Согласно пункту 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 6 декабря 2013 г. N 88 "О начислении и уплате процентов по требованиям кредиторов при банкротстве" по смыслу пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве при включении в реестр требований кредиторов процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами (статья 395 Гражданского кодекса Российской Федерации) их размер определяется исходя из учетной ставки банковского процента на дату введения наблюдения.

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 22.04.2021 (резолютивная часть определения объявлена 15.04.2021) в отношении общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания "ТЮС" введено наблюдение.

Соответственно, с учетом разъяснений данных в пункте 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 6 декабря 2013 г. N 88 "О начислении и уплате процентов по требованиям кредиторов при банкротстве" размер неустойки за период с 10.01.2020 до 15.04.2021 составляет 13 126 330,07 руб.

Расчёт неустойки по задолженности, возникшей 10.01.2020
	Период просрочки			Дней в году
Задолженность	с	по	дней		Формула	Неустойка
231 442 240,28	10.01.2020	31.12.2020	357	366	231 442 240,28 * 357 / 366 * 4.5%	10 158 796,69 р.
231 442 240,28	01.01.2021	14.04.2021	104	365	231 442 240,28 * 104 / 365 * 4.5%	2 967 533,38 р.
					Итого:	13 126 330,07 руб.
Сумма основного долга: 231 442 240,28 руб.
Сумма неустойки по всем задолженностям: 13 126 330,07 руб.

Поскольку основным видом деятельности ООО Управляющая компания "ТЮС" являлось 42.11 Строительство автомобильных дорог и автомагистралей, то соответственно правила о прекращении начисления неустоек в период действия моратория на возбуждение дел о банкротстве, введенного Постановлением Правительства от 03.04.2020 N 428, не применяются к ООО Управляющая компания "ТЮС".

Следовательно требование ООО "Радон" в размере 13 126 330 руб. 07 коп. пени заявлено обоснованно и подлежит включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника, а в силу пункта 3 статьи 137 Закона о банкротстве, учитывается отдельно в реестре требований кредиторов должника и подлежит удовлетворению после погашения основной суммы задолженности.

При изложенных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает необходимым определение Арбитражного суда Белгородской области от 09.11.2022 по делу N А08-9617/2020 изменить. Принять отказ ООО "Радон" от требований на сумму задолженности в размере 184 693 628 руб. 07 коп., из них 96 000 000 основной долг, 88 693 628 руб. 07 коп. пени. Производство по заявлению ООО "Радон" о включении в реестр требований кредиторов ООО Управляющая компания "ТЮС" требований в размере 184 693 628 руб. 07 коп., из них 96 000 000 основной долг, 88 693 628 руб. 07 коп. пени, прекратить. Включить в реестр требований кредиторов ООО Управляющая компания "ТЮС" (ИНН 3123217312, ОГРН 1103123009857) и признать подлежащими удовлетворению в третью очередь требования ООО "Радон" (ОГРН: 1072312007580, ИНН: 2312137928) в сумме 261 802 372 руб. 45 коп из них 231 442 240 руб. 28 коп. основного долга, 17 233 802 руб. 10 коп. гарантийного удержания, 13 126 330 руб. 07 коп. пени. Учитывать отдельно в реестре требований кредиторов ООО Управляющая компания "ТЮС" и признать подлежащими удовлетворению после погашения основной суммы задолженности требования ООО "Радон" в размере 13 126 330 руб. 07 коп. пени.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Белгородской области от 09.11.2022 по делу N А08-9617/2020 изменить.

Принять отказ ООО "Радон" от требований на сумму задолженности в размере 184 693 628 руб. 07 коп., из них 96 000 000 основной долг, 88 693 628 руб. 07 коп. пени.

Производство по заявлению ООО "Радон" о включении в реестр требований кредиторов ООО Управляющая компания "ТЮС" требований в размере 184 693 628 руб. 07 коп., из них 96 000 000 основной долг, 88 693 628 руб. 07 коп. пени, прекратить.

Включить в реестр требований кредиторов ООО Управляющая компания "ТЮС" (ИНН 3123217312, ОГРН 1103123009857) и признать подлежащими удовлетворению в третью очередь требования ООО "Радон" (ОГРН: 1072312007580, ИНН: 2312137928) в сумме 261 802 372 руб. 45 коп из них 231 442 240 руб. 28 коп. основного долга, 17 233 802 руб. 10 коп. гарантийного удержания, 13 126 330 руб. 07 коп. пени.

Учитывать отдельно в реестре требований кредиторов ООО Управляющая компания "ТЮС" и признать подлежащими удовлетворению после погашения основной суммы задолженности требования ООО "Радон" в размере 13 126 330 руб. 07 коп. пени.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий месяца со дня вступления в законную силу, через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.А. Безбородов

Судьи

Л.М. Мокроусова Т.И. Орехова