Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 10 июня 2019 г. N Ф02-1340/19 по делу N А33-18083/2015

город Иркутск

10 июня 2019 г.

Дело N А33-18083/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июня 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 июня 2019 года.

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Бронниковой И.А.,

судей: Зуевой М.В., Юшкарёва И.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием систем видеоконференц-связи помощником судьи Бомштейн В.В.

при участии в судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи в помещении Арбитражного суда Красноярского края представителя общества с ограниченной ответственностью "ТДБ", конкурсного кредитора Кирющенко Константина Валерьевича, Юрийчук Ирины Евгеньевны - Кримчука Максима Владимировича (доверенности, соответственно - от 14.01.2019, от 15.09.2019, от 31.07.2018),

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу Лышенко Александра Михайловича на определение Арбитражного суда Красноярского края от 24 сентября 2018 года по делу N А33-18083/2015, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21 января 2019 года по тому же делу (суд первой инстанции: Мухлыгина Е.А.; суд апелляционной инстанции: Споткай Л.Е., Бабенко А.Н., Бутина И.Н.),

установил:

Лышенко Александр Михайлович (далее - заявитель, Лышенко А.М.) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "ЭНИМЭЛС" (далее - должник, ООО ЭНИМЭЛС") несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 23 ноября 2015 года заявление Лышенко А.М. признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения. Временным управляющим должником утвержден Бобров Максим Васильевич.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 17 марта 2016 года ООО "ЭНИМЭЛС" признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, исполнение обязанностей конкурсного управляющего должником возложено на временного управляющего Боброва Максима Васильевича.

Определением от 14 апреля 2016 года конкурсным управляющим должника утвержден Бобров Максим Васильевич.

Определением от 9 апреля 2018 года арбитражный суд отстранил Боброва Максима Васильевича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "ЭНИМЭЛС".

Определением от 20 апреля 2018 года конкурсным управляющим должником утвержден Рождественский Сергей Леонидович.

27.04.2017 в Арбитражный суд Красноярского края поступило заявление общества с ограниченной ответственностью "ТДБ" (далее - ООО "ТДБ"), представителя участников общества с ограниченной ответственностью "Энимэлс" Кирющенко Константина Валерьевича (далее - Кирющенко К.В.) о привлечении к субсидиарной ответственности Лышенко А.М. на сумму 15 125 111 рублей 63 копейки.

Определением арбитражного суда от 25 июля 2017 года производство по делу приостановлено до окончания расчетов с кредиторами.

23.10.2017 в Арбитражный суд Красноярского края поступило заявление конкурсного кредитора Кирющенко К.В. о привлечении Лышенко А.М., Лышенко Лидии Михайловны (далее - Лышенко Л.М.) к субсидиарной ответственности по обязательствам должника на сумму 15 125 111 рублей 63 копейки.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 24 октября 2017 года заявление принято к производству суда.

22.03.2018 в Арбитражный суд Красноярского края поступило заявление ООО "ТДБ" о привлечении Лышенко А.М., Лышенко Л.М. как контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по обязательствам должника и взыскании солидарно 14 315 111 рублей 63 копейки.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 29 марта 2018 года заявление принято к производству суда за номером N А33-18083-57/2015, дела N А33-18083-57/2015 и N А33-18083-48/2015 объединены в одно производство, объединенному делу присвоен номер N А33-18083-48/2015.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 17 апреля 2018 года производство по делу N А33-18083-38/2015 возобновлено, в одно производство для совместного рассмотрения объединены дела N А33-18083-38/2015 и N А33-18083-48/2015, объединенному делу присвоен номер N А33-18083-38/2015.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 24 сентября 2018 года к субсидиарной ответственности привлечены Лышенко А.М., ЛышенкоЛ.М. солидарно по долгам ООО "Энимэлс". Рассмотрение настоящего дела приостановлено до окончания расчетов с кредиторами должника.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 21 января 2019 года определение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, Лышенко А.М. обратился в Арбитражный суд Восточно - Сибирского округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить, ссылаясь на неправильное применение норм материального и процессуального права, и принять по делу новый судебный акт.

По мнению заявителя кассационной жалобы, судами применены нормы права не подлежащие применению, поскольку применению подлежали нормы Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) (пункт 4 статьи 10) в редакции от 07.12.2011. Применение судами позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 16.05.2018 N 308-ЭС17-1222 к спорным правоотношениям необоснованно. Лышенко А.М. привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам должника за те же действия, за которые ранее в отношении него было отказано во взыскании убытков.

В отзыве на кассационную жалобу Кирющенко К.В., ООО "ТДБ", Юрийчук И.Е. просят отказать в жалобе, оставив судебные акты без изменения.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного заседания извещены по правилам статей 123, 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (определение выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем, направлено лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и информационной системе "Картотека арбитражных дел" - kad.arbitr.ru).

В судебном заседании представитель лиц, участвующих в деле, поддержал отзывы на кассационную жалобу.

Кассационная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив соответствие выводов судов о применении норм права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, правильность применения судами норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемых судебных актов и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе, Арбитражный суд Восточно - Сибирского округа приходит к следующим выводам.

Арбитражный суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, Третий арбитражный апелляционный суд поддерживая выводы суда первой инстанции, пришли к выводу о том, что поскольку Лышенко А.М. и Лышенко Л.М. заключен впоследствии признанный недействительным договор купли-продажи от 20.08.2012, по условиям которого единственный актив должника - нежилое помещение, расположенное по адресу: Красноярский край, г. Норильск, Центральный район, ул. Красноярская, д. 4, помещение 65 общей площадью 749,8 м перешел в собственность выгодоприобретателя Лышенко А.М., который не только стал обладателем актива по необоснованно заниженной цене 100 000 рублей (с учетом приобретения ООО "ЭНИМЭЛС" объекта по договору купли-продажи недвижимого имущества от 23.01.2012 98/КП по цене

13 412 466 рублей, что отражено в судебном акте по делу N А33-13391/2013), но также получал выгоду от сдачи помещений в аренду и субаренду, то имеется основание для привлечения ответчиков к субсидиарной ответственности.

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа не может согласиться с выводами судов двух инстанций относительно привлечения Лышенко А.М. к субсидиарной ответственности в силу следующего.

Вопросы о привлечении контролирующих должника лиц до даты вступления в силу Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ (30.07.2017) регламентировались положениями статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

В соответствии с пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции от 28.07.2012 (действовавшей на дату заключения договора купли-продажи от 20.08.2012) контролирующие должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам должника и (или) обязанностям по уплате обязательных платежей с момента приостановления расчетов с кредиторами по требованиям о возмещении вреда, причиненного имущественным правам кредиторов в результате исполнения указаний контролирующих должника лиц, или исполнения текущих обязательств при недостаточности его имущества, составляющего конкурсную массу.

Арбитражный суд вправе уменьшить размер ответственности контролирующего должника лица, если будет установлено, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине контролирующего должника лица, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет контролирующего должника лица, привлеченного к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Суды, делая вывод о том, что неудовлетворительное финансовое состояние должника, впоследствии приведшее к признанию его банкротом, вызвано действиями Лышенко Лидии Михайловны, действующей в качестве генерального директора должника и Лышенко Александра Михайловича, действовавшего в качестве участника должника, а также получившего выгоду от заключенной сделки, повлекшей невозможность осуществления должником хозяйственной деятельности и получения прибыли, что является основанием для привлечения указанных лиц к субсидиарной ответственности, не учли следующего.

Арбитражным судом Красноярского края определением от 28 мая 2018 года, вступившим в законную силу, проверенным Третьим арбитражным апелляционным судом и оставленным без изменения судом округа, отказано в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "ТДБ" о признании Лышенко Александра Михайловича контролирующим должника лицом, о взыскании с участника и контролирующего должника ООО "Энимэлс" лица - Лышенко Александра Михайловича убытков в размере 868 116 рублей 80 копеек.

В данном обособленном споре арбитражным судом сделан вывод о том, что оснований для признания Лышенко А.М. контролирующим должника лицом не имеется, поскольку в соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве в редакции, действующей на момент совершения спорных действий контролирующее должника лицо - лицо, имеющее либо имевшее в течение менее чем два года до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом (в частности, контролирующим должника лицом могут быть признаны члены ликвидационной комиссии, лицо, которое в силу полномочия, основанного на доверенности, нормативном правовом акте, специального полномочия могло совершать сделки от имени должника, лицо, которое имело право распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью), следовательно, Лышенко А.М. не подпадает под определение контролирующего должника лица в том смысле, который заложен Законом о банкротстве.

При этом в обжалуемом определении от 24 сентября 2018 года, поддержанном Третьим арбитражным апелляционным судом выводы относительно статуса Лышенко А.М. абсолютно противоположны.

Таким образом, в определениях от 28 мая 2018 года и 24 сентября 2018 года в отношении статуса одного и того же лица сделаны противоречащие, взаимоисключающие друг друга выводы.

Следовательно, при наличии установленного факта отсутствия у Лышенко А.М. статуса контролирующего должника лица в том смысле, который заложен Законом о банкротстве, у судов отсутствовали основания для привлечения Лышенко А.М. к субсидиарной ответственности.

В силу части 1 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций являются несоответствие выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения кассационной жалобы кассационный суд вправе отменить решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции полностью и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт, если фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены арбитражными судами на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но этими судами неправильно применена норма права.

Учитывая, что сделанные судами выводы в части привлечения Лышенко А.М. к субсидиарной ответственности не соответствуют имеющимся в деле доказательствам и обстоятельствам дела, а также нормам материального права, регулирующим спорные правоотношения, судебные акты в указанной части подлежат отмене по основаниям, предусмотренным частью 1 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Принимая во внимание, что дополнительного исследования и повторной оценки доказательств по делу не требуется, суд кассационной инстанции считает возможным, не передавая дело на новое рассмотрение, принять в отмененной части новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь статьями 274, 286-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Красноярского края от 24 сентября 2018 года по делу N А33-18083/2015, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21 января 2019 года по тому же делу в части удовлетворения требований общества с ограниченной ответственностью "ТДБ", представителя участников общества с ограниченной ответственностью "Энимэлс" Кирющенко Константина Валерьевича, конкурсного кредитора Кирющенко Константина Валерьевича о привлечении Лышенко Александра Михайловича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника отменить. Принять в отмененной части новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. В остальной части судебные акты оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

И.А. Бронникова

Судьи

М.В. Зуева И.Ю. Юшкарев