Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 7 сентября 2009 г. N 08АП-1211/2009

город Омск

07 сентября 2009 г.

Дело N А46-2544/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 31 августа 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 сентября 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Семёновой Т.П.

судей Гергель М.В., Глухих А.Н.

при ведении протокола судебного заседания: секретарём судебного заседания Кичигиной З.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 08АП-4728/2009, 08АП-4730/2009) закрытого акционерного общества "Строительная компания "КОНТО", общества с ограниченной ответственностью "СтройНоватор" на определение Арбитражного суда Омской области от 02.07.2009 по делу N А46-2544/2009 (судья Мельник С.А.), принятое по заявлению Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытого акционерного общества) о включении его требований в реестр требований кредиторов закрытого акционерного общества "Строительная компания "КОНТО"

при участии в судебном заседании представителей:

от ЗАО "СК "Конто" - Луконин А.Л. по доверенности б/н от 01.07.2009;

от ООО "СтройНоватор" - Свалова Н.В. по доверенности б/н от 31.03.2009;

от АК СБ РФ (ОАО) - Гуроап А.Ф.по доверенности N 01-118 от 03.12.2007;

от арбитражного управляющего Атрощенко В.В. - Михайлов Е.В. по доверенности б/н от 16.04.2009

установил:

Определением Арбитражного суда Омской области от 02.04.2009 по делу N А46-2544/2009 в отношении закрытого акционерного общества "Строительная компания "КОНТО" (далее - ЗАО "СК "КОНТО", должник) введено наблюдение, временным управляющим утверждён Атрощенко В.В.

Публикация сообщения о введении в отношении ЗАО "СК "КОНТО" наблюдения состоялась в газете "Коммерсантъ" 18.04.2009.

Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации (открытое акционерное общество) (далее - АК СБ РФ (ОАО), кредитор) обратился в арбитражный суд с заявлением о включении его требования в размере 39 573 718 рублей 19 копеек, из которых 8 449 935 рублей 59 копеек обеспеченных залогом имущества должника, в реестр требований кредиторов ЗАО "СК "КОНТО".

До принятия судебного акта по существу вопроса кредитор в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уточнил сумму заявленных требований, просил признать обоснованным и включить в реестр требований кредиторов должника требование в сумме 39 572 802 рубля 69 копеек, из которых 8 449 935 рублей 59 копеек обеспеченных залогом имущества должника.

Определением Арбитражного суда Омской области от 02.07.2009 по делу N А46-2544/2009 требование АК СБ РФ (ОАО) в размере 31 122 867 рублей 10 копеек, в том числе 28 874 505 рублей 25 копеек задолженности по кредитным договорам, 1 475 182 рубля 13 копеек процентов за пользование кредитом, 315 249 рублей 40 копеек платы за обслуживание кредита, 224 рубля 29 копеек платы за использование лимита, 457 706 рублей 03 копейки неустойки, включено в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО "СК "КОНТО" без обеспечения залогом имуществом должника. Требование АК СБ РФ (ОАО) в размере 8 449 935 рублей 59 копеек задолженности по кредитному договору включено в реестр требований кредиторов ЗАО "СК "КОНТО" с обеспечением залога имуществом должника.

Не согласившись с принятым судебным актом, должник ЗАО "СК "КОНТО" и кредитор ООО "СтройНоватор" подали апелляционные жалобы, в которых просят его отменить, принять по вопросу новый судебный акт об оставлении заявления АК СБ РФ (ОАО) без рассмотрения.

Должник ЗАО "СК "КОНТО" в своей жалобе считает, что судом первой инстанции при вынесении определения были нарушены нормы Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и АПК РФ. Указывает, что до обращения в арбитражный суд с заявлением о включении требований в реестр требований кредиторов должника АК СБ РФ (ОАО) подал в арбитражный суд исковое заявление о взыскании задолженности (дело N А46-4631/2009), которую он просит включить в реестр требований кредиторов должника. АК СБ РФ (ОАО) не заявил в рамках дела N А46-4631/2009 ходатайство о приостановлении производства по делу согласно статье 63 Закона о банкротстве. Поэтому считает, что АК СБ РФ (ОАО) не имел права одновременно подавать заявление о включении его требований в реестр требований кредиторов.

Кредитор ООО "СтройНоватор" в своей жалобе приводит аналогичные доводы.

От АК СБ РФ (ОАО) поступили письменные возражения на апелляционные жалобы, в которых он просит оставить обжалуемое определение суда без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

От других лиц, участвующих в деле о банкротстве, отзывы на апелляционные жалобы не поступили.

В судебном заседании представитель должника поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель кредитора ООО "СтройНоватор" в судебном заседании поддержал доводы своей апелляционной жалобы.

Представитель кредитора АК СБ РФ (ОАО) возражал против удовлетворения апелляционных жалоб.

Представитель временного управляющего должника Атрощенко В.В. оставил разрешение апелляционных жалоб на усмотрение апелляционного суда.

Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, доводы апелляционных жалоб, отзывов на них, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установил суд первой инстанции, 29.12.2007 между АК СБ РФ (ОАО) (кредитор) и ЗАО "СК "КОНТО" (заёмщик) был заключён договор N 71 об открытии возобновляемой кредитной линии, в соответствии с которым кредитор обязался открыть заёмщику возобновляемую кредитную линию для пополнения оборотных средств на срок по 23.12.2008 в сумме 30 000 000 рублей.

Факт выдачи кредита в сумме 29 999 145 рублей 51 копейки подтверждается платёжными поручениями от 31.07.2008 N 5091838, от 27.12.2007 N 3785752, от 20.02.2008 N 4099915, от 05.03.2008 N 4188280, от 17.03.2008 N 4249109, от 20.03.2008 N 4280083, от 15.04.2008 N 4452825, от 21.04.2008 N 4490186.

29.07.2008 между АК СБ РФ (ОАО) (кредитор) и ЗАО "СК "КОНТО" (заёмщик) был заключён договор об открытии возобновляемой кредитной линии N 55, в соответствии с условиями которого кредитор обязался открыть заёмщику возобновлённую кредитную линию для пополнения оборотных средств на срок по 28.07.2009 с лимитом с 29.07.2008 по 25.05.2009 - 10 000 000 рублей, с 26.05.2009 по 25.06.2009 - 7 500 000 рублей, с 26.06.2009 по 28.07.2009 - 5 000 000 рублей, а заёмщик обязался возвратить кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие платежи в размере, в сроки и на условиях кредитного договора.

Факт выдачи кредита в сумме 9 961 710 рублей 63 копейки подтверждается платёжным поручением N 5091838 от 31.07.2008.

Дополнительным соглашением N 1 от 03.12.2008 к кредитному договору были внесены изменения в пункт 5.1 кредитного договора, в соответствии с которыми в качестве обеспечения своевременного и полного возврата кредита, уплаты процентов и внесении иных платежей, предусмотренных договором, заёмщик предоставляет кредитору в залог имущество ООО "Бетоник", ЗАО "ДОМОСТРОЙ-ИНВЕСТ", ЗАО "СК "КОНТО".

В обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору между АК СБ РФ (ОАО) (залогодержатель) и ЗАО "СК "КОНТО" (залогодатель) был заключён договор залога от 29.07.2008 N 64, согласно которому залогодатель передаёт в залог залогодержателю товары (продукцию), находящиеся в обороте, согласно приложению N 1, являющемуся неотъемлемой частью договора, общей залоговой стоимостью 8 443 323 рубля 38 копеек.

Дополнительным соглашением от 28.11.2008 N 1 к договору залога от 29.07.2008 N 64 внесены изменения в пункты 1.1, 1.З, 2.1 договора залога, в силу которых в качестве обеспечения своевременного и полного возврата кредита и уплаты процентов за пользование им залогодатель передаёт в залог залогодержателю товары (продукцию), находящиеся в обороте согласно Приложению N 2, являющемуся неотъемлемой частью договора, залоговой стоимостью 8 449 935 рублей 59 копеек.

ЗАО "СК "КОНТО" принятые по вышеуказанным кредитным договорам обязательства по возврату кредита не исполнило, в результате чего по состоянию на 02.04.2009 образовалась задолженность в размере 39 573 718 рублей 19 копеек.

В связи с частичным гашением задолженности в размере 915 рублей 48 копеек по кредитному договору от 26.12.2007 N 71 задолженность ЗАО "СК "КОНТО" перед АК СБ РФ (ОАО) составляет 39 572 802 рубля 69 копеек, из которых просроченная ссудная задолженность в размере 37 324 440 рублей 84 копейки, просроченные проценты в сумме 1 475 182 рубля 13 копеек, просроченная плата за обслуживание кредита в сумме 315 249 рублей 40 копеек, просроченная плата за использование лимита в размере 224 рубля 29 копеек, неустойка на просроченный кредит в сумме 435 289 рублей 45 копеек, неустойка на просроченные проценты в сумме 20 765 рублей 65 копеек, неустойка на просроченную плату за обслуживание кредита в сумме 1 643 рубля 59 копеек, неустойка на просроченную плату за использование лимита в сумме 7 рублей 34 копейки.

В связи с введением в отношении должника процедуры наблюдения, кредитор АК СБ РФ (ОАО) обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением в порядке статей 4, 63, 71, 134, 137, 138 Закона о банкротстве.

Порядок установления размера требований кредиторов в процедуре наблюдения установлен статьёй 71 Закона о банкротстве.

При наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов (пункт 3 статьи 71 Закона о банкротстве).

В соответствии со статьёй 334 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя).

Из условий договора залога от 29.07.2008 N 64 и дополнительного соглашения от 28.11.2008 N 1 к нему (пункт 1.3.) следует, что стороны оценили предмет залога, определив его общую залоговую стоимость в сумме 8 449 935 рублей 59 копеек.

Поэтому АК СБ РФ (ОАО) вправе удовлетворить свои требования за счёт заложенного в обеспечение исполнения обязательств имущества ЗАО "СК "КОНТО" в пределах залоговой стоимости данного имущества, определённой сторонами по договору залога с учётом дополнительного соглашения к нему.

Суд первой инстанции, проверив обоснованность заявленных требований кредитором АК СБ РФ (ОАО) в порядке статьи 71 Закона о банкротстве, пришёл к правомерному выводу об установлении и включении в третью очередь реестра требований кредиторов требования АК СБ РФ (ОАО) в заявленном размере как обеспеченного залогом имущества, так и без его обеспечения.

Размер задолженности ЗАО "СК "КОНТО" подтверждается материалами дела и не оспаривается самим должником. В порядке пункта 2 статьи 71 Закона о банкротстве возражений по существу требований кредитора от должника, временного управляющего, а также иных кредиторов в арбитражный суд не поступило.

Доводы заявителей жалоб о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права при вынесении обжалуемого определения суд апелляционной инстанции отклоняет исходя из следующего.

В пункте 1 статьи 63 Закона о банкротстве установлены последствия введения наблюдения и, в частности установлено, что с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств. Кредитор в этом случае вправе предъявить свои требования к должнику в порядке, установленном настоящим Законом.

По смыслу названной нормы закона рассмотрение требований по одному и тому же основанию одновременно в порядке искового производства и в рамках дела о банкротстве законом не допускается.

Доводы жалоб сводятся к тому, что кредитор АК СБ РФ (ОАО) обратился в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением о взыскании с ЗАО "СК "КОНТО", ООО "Бетоник", ЗАО "ДОМОСТРОЙ-ИНВЕСТ", ЗАО "ДСК "КОНТО" суммы задолженности в размере 39 469 521 рублей 71 копейки по кредитным договорам, которые являются основанием его обращения в арбитражный с настоящим требованием. Определением Арбитражного суда Омской области от 27.02.2009 по делу N А46-4631/2009 исковое заявление АК СБ РФ (ОАО) принято к производству.

Однако суд первой инстанции, проверяя аналогичные доводы заявителей жалоб при рассмотрении требования и вынесении обжалуемого определения, установил, что на дату рассмотрения требования АК СБ РФ (ОАО) решением Арбитражного суда Омской области от 29.06.2009 по делу N А46-4631/2009 исковое заявление АК СБ РФ (ОАО) в отношении ответчика ЗАО "СК "КОНТО" о взыскании задолженности оставлено без рассмотрения на основании пункта 4 статьи 148 АПК РФ, согласно которому арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что заявлено требование, которое в соответствии с федеральным законом должно быть рассмотрено в деле о банкротстве.

Поскольку исковое заявление кредитора АК СБ РФ (ОАО) в части взыскания задолженности по кредитным договорам к должнику оставлено без рассмотрения именно в связи с одновременным рассмотрением в рамках дела о банкротстве аналогичных требований, правовых оснований, препятствующих рассмотрению настоящих требований кредитора в рамках дела о банкротстве, у суда первой инстанции не имелось. На момент рассмотрения настоящих требований в производстве арбитражного суда в отношении должника отсутствовали иные требования кредитора по аналогичному основанию. При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что то обстоятельство, что на дату вынесения обжалуемого определения 02.07.2009 решение арбитражного суда от 29.06.2009 по делу N А46-4631/2009 об оставлении искового заявления АК СБ РФ (ОАО) с требованием к должнику без рассмотрения не вступило в законную силу, в смысле статьи 63 Закона о банкротстве не имеет значения, так как с фактом принятия решения 29.06.2009 вне зависимости от его вступления в законную силу само производство по исковым требованиям АК СБ РФ (ОАО) на дату 02.07.2009, по сути, было прекращено. В соответствии же с пунктом 1 статьи 63 Закона о банкротстве приостанавливается производство по делу, по которому не принят судебный акт по существу спора. Поскольку по делу N А46-4631/2009 было принято решение по существу заявленного АК СБ РФ иска, в том числе и в отношении должника (иск оставлен без рассмотрения), то процессуальные основания для подачи соответствующего ходатайства о приостановлении производства по данному делу у кредитора отпали.

С учётом изложенного суд апелляционной инстанции считает доводы апелляционных жалоб необоснованными.

Таким образом, выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Нормы материального права при разрешении вопроса судом первой инстанции были применены правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил. При таких обстоятельствах определение суда является законным и обоснованным, в связи с чем апелляционные жалобы ЗАО "СК "КОНТО", ООО "СтройНоватор" удовлетворению не подлежат.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 4 статьи 272, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Омской области от 02.07.2009 по делу N А46-2544/2009 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.П. Семёнова

Судьи

М.В. Гергель А.Н. Глухих