Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28 марта 2011 г. N 07АП-1479/08

г. Томск

Дело N 07АП-1479/08(23) (А27-17314/2006)

28 февраля 2011 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 21 февраля 2011 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кудряшевой Е.В.,

судей: Логачева К.Д., Усаниной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кузьминым А.В.,

при участии:

от уполномоченного органа: Мудриченко А.В. по доверенности от 19.10.2010,

от конкурсного управляющего: без участия (извещен),

от кредитора - Компании "Миросено инвестментс ЛТД": Вишневский В.А. по доверенности от 28.07.2010,

от иных кредиторов: без участия (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Компании "МИРОСЕНО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД" (MIROSENO INVESTMENTS LTD)

на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 14.01.2011

по делу N А27-17314/2006 (состав суда: Димина В.С., Васильева Ж.А., Степанова О.И.)

о признании несостоятельным (банкротом) Общества ограниченной ответственностью "Разрез Черемшанский"

по жалобе Компании "МИРОСЕНО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД" (MIROSENO INVESTMENTS LTD) на действия (бездействия) конкурсного управляющего Николая Юрьевича Шереметьева с ходатайством об его отстранении,

УСТАНОВИЛ:

Компания "МИРОСЕНО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД" (MIROSENO INVESTMENTS LTD), являясь конкурсным кредитором должника, обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области в порядке статьи 60 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) с жалобой на действия (бездействия) конкурсного управляющего Общества ограниченной ответственностью "Разрез Черемшанский" (далее - ООО "Разрез Черемшанский") Николая Юрьевича Шереметьева и ходатайством об его отстранении.

Жалоба мотивирована ненадлежащим исполнением конкурсным управляющим обязанностей, возложенных на него Федеральным Законом "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 14.01.2011 (резолютивная часть объявлена 12.01.2011) в удовлетворении жалобы Компании "МИРОСЕНО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД" (MIROSENO INVESTMENTS LTD) отказано.

Не согласившись с принятым по делу определением, Компания "МИРОСЕНО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД" (MIROSENO INVESTMENTS LTD) обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Кемеровской области от 14.01.2011 отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что незаконные действия конкурсного управляющего Н.Ю. Шереметьева выразились в том, что при наличии вступившего в законную силу принятого судом в рамках дела о банкротстве должника определения от 16.07.2010 об удовлетворении заявления о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам определения суда от 18.02.2008, которым в реестр требований кредиторов должника были включены требования ООО "Прогресс" в сумме 468 100 000 рублей, конкурсный управляющий не только не исключил требования ООО "Прогресс" из реестра кредиторов ООО "Разрез Черемшанский", но и допустил этого кредитора к участию в собрании кредиторов 30.11.2010 со всеми полномочиями, предоставленными законом участнику собрания кредиторов. Вместе с тем, до вынесения определения судом о включении в реестр требований кредиторов требования ООО "Прогресс", конкурсный управляющий не имеет права учитывать в реестре кредиторов требование ООО "Прогресс" на сумму 468 100 000 руб., а также не имел права допускать ООО "Прогресс" к участию в собрании кредиторов, в том числе к участию в собрании 30.11.2010. Таким образом, указанные действия конкурсного управляющего нарушают права заявителя жалобы на участие в собрании кредиторов и принятие решений, отвечающих его интересам, как конкурсного кредитора должника. Кроме того, незаконные действия конкурсного управляющего Н.Ю.Шереметьева нарушают имущественные права компании на получение удовлетворения своих требований в большем размере чем, когда требования ООО "Прогресс" остаются в реестре.

В порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации конкурсный управляющий ООО "Разрез Черемшанский" Николай Юрьевич Шереметьев, Федеральная налоговая служба представили отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят оставить определение Арбитражного суда Кемеровской области от 14.01.2011 по делу N А27-17314/2006 без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, указывая на законность и обоснованность принятого судебного акта.

Конкурсный управляющий в отзыве считает, что в рассматриваемых правоотношениях он действовал добросовестно и разумно, соблюдая права и интересы конкурсных кредиторов, принимал все возможные меры для исполнения своих обязанностей, поэтому отсутствуют правовые основания для удовлетворения жалобы заявителя в части неисполнения и/или ненадлежащим исполнении конкурсным управляющим своих обязанностей и отстранении его от обязанностей конкурсного управляющего.

Из отзыва Федеральной налоговой службы следует, что конкурсным управляющим не допущены нарушения законодательства о банкротстве.

Представитель Компании "МИРОСЕНО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД" (MIROSENO INVESTMENTS LTD) в судебном заседании апелляционной инстанции поддержал доводы апелляционной жалобы по приведённым в ней основаниям.

Представитель уполномоченного органа возражал против доводов апелляционной жалобы по основаниям, приведенным в отзыве.

Иные участвующие в деле о банкротстве лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, явку своих представителей не обеспечили.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывы на нее, заслушав участника процесса, проверив законность и обоснованность определения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Кемеровской области от 31.08.2009 ООО "Разрез "Черемшанский" ОГРН 1034223002747 ИНН 4239006471 признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим должника утвержден Евгений Леонидович Лазаревич.

Определением суда от 06.10.2010 конкурсным управляющим должника утвержден Николай Юрьевич Шереметьев.

Определением суда от 18.02.2008 в реестр требований кредиторов ООО "Разрез Черемшанский" включены требования ООО "Прогресс" в сумме 468 100 000 рублей.

Арбитражным судом определением от 16.07.2010 удовлетворено заявление компании "МИРОСЕНО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД" о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам определения суда от 18.02.2008 и указанное определение отменено. До настоящего времени заявление ООО "Прогресс" об установлении требований по вновь открывшимся обстоятельствам не рассмотрено.

Определение суда от 16.07.2010 года вступило в силу 08.10.2010 (дата принятия постановления арбитражного апелляционного суда).

30.11.2010 конкурсный управляющий должника провел собрание кредиторов ООО "Разрез "Черемшанский", в котором принимало участие ООО "Прогресс".

Компания "МИРОСЕНО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД" (MIROSENO INVESTMENTS LTD), считая, что действия конкурсного управляющего ООО "Разрез "Черемшанский" Николая Юрьевича Шереметьева, по учету в реестре требований кредиторов ООО "Разрез Черемшанский" на дату проведения 30.11.2010 года собрания кредиторов требований ООО "Прогресс" на сумму 468100000 рублей; включению ООО "Прогресс" в список участников собрания кредиторов 30.11.2010, регистрации ООО "Прогресс" в качестве участника собрания кредиторов от 30.11.2010; допуску ООО "Прогресс" к голосованию на собрании кредиторов 30.11.2010, а также учету его голосов при определении результатов голосования; принятию от ООО "Прогресс" дополнительных вопросов в повестку дня собрания кредиторов 30.11.2010; по ненадлежащему исполнению конкурсным управляющим ООО "Разрез Черемшанский" обязанностей по ведению реестра кредиторов ООО "Разрез Черемшанский", являются незаконными, обратился в арбитражный суд с настоящей жалобой.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

С момента возбуждения производства по делу о банкротстве должника все процедуры банкротства осуществляются под контролем арбитражного суда, в том числе за деятельностью арбитражного управляющего.

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего в соответствии с Законом о банкротстве или федеральными стандартами, является основанием для отстранения арбитражным судом арбитражного управляющего от исполнения данных обязанностей по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве (пункт 1 статьи 20.4 Закона о банкротстве).

Согласно пункту 1 статьи 145 Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего:

- на основании ходатайства собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей;

- в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов;

- в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению лица конкурсным управляющим, а также в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица конкурсным управляющим.

При этом необходимо учитывать что, по смыслу названной нормы права, отстранение конкурсного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на него обязанностей является правом, а не обязанностью суда.

Статьей 60 Закона о банкротстве предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов кредиторов путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего в целях урегулирования разногласий, восстановления нарушенных прав.

Таким образом, из указанных выше норм права, следует, что при удовлетворении арбитражным судом жалобы на действия (бездействие) конкурсного управляющего законодателем предусмотрена возможность отстранения конкурсного управляющего от исполнения им своих обязанностей лишь в том случае, если установлено, какими конкретными действиями арбитражного управляющего по неисполнению или ненадлежащему исполнению обязанностей, обжалуемыми заявителем, нарушены права подателя жалобы, и это неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований для отстранения конкурсного управляющего ООО "Разрез "Черемшанский" Н.Ю.Шереметьева от исполнения обязанностей.

В силу пункта 1 статьи 16 Закона о банкротстве установлено, что реестр требований кредиторов должника ведет арбитражный управляющий или реестродержатель. В связи с тем, что собранием кредиторов должника реестродержатель не избирался, реестр требований кредиторов ООО "Разрез Черемшанский" ведет конкурсный управляющий.

Из содержания пункта 6 статьи 16 Закона о банкротстве следует, что требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим исключительно на основании вступивших в законную силу судебных актов.

В рамках дела о банкротстве ООО "Разрез "Черемшанский" арбитражным судом не принимался судебный акт, предусматривающий исключение из реестра требований кредиторов требований ООО "Прогресс".

Как правильно указал суд первой инстанции, пересмотр судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам является самостоятельной стадией арбитражного процесса. При этом, завершается эта стадия вынесением судебного акта по существу первоначального заявления, судебный акт по результатам рассмотрения которого был отменен в связи с удовлетворением заявления о пересмотре его по вновь открывшимся обстоятельствам.

Следуя материалам дела, определение от 16.07.2010 вынесено по результатам рассмотрения заявления о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам определения об установлении требований кредитора. Это определение не может служить основанием для исключения требований кредитора из реестра требований кредиторов, так как при его вынесении арбитражный суд не решал вопрос об исключении требований ООО "Прогресс" из реестра требований кредиторов.

Арбитражный суд первой инстанции пришел к верному выводу, что конкурсным управляющим Н.Шереметьевым не нарушены установленные правила ведения реестра требований кредиторов.

Согласно пункту 1 статьи 12 Закону о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов (пункт 4 статьи 12 Закона о банкротстве).

Суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований считать незаконными действия конкурсного управляющего Н.Ю. Шереметьева по уведомлению, включению в список участников собрания, регистрации, допуску к участию в собрании кредиторов с правом голоса ООО "Прогресс", определению результатов голосования с учетом голосов этого кредитора, не имеется, в связи с тем, что требования ООО "Прогресс" не исключены из реестра требований кредиторов должника.

Вместе с тем, при наличии вступившего в законную силу определения суда от 16.07.2010 г. об отмене определения суда от 18.02.2008 г. о включении требования ООО "Прогресс" в размере 468 100 000 руб. в реестр требований кредиторов ООО "Разрез Черемшанский", суд апелляционной инстанции считает данный вывод ошибочным.

В связи с тем, что по состоянию на 30.11.2010 судебный акт, устанавливающий наличие задолженности и обоснованность заявленных ООО "Прогресс" требований, отсутствовал, у конкурсного управляющего ООО "Разрез Черемшанский" отсутствовали основания учитывать требования ООО "Прогресс" в сумме 468 100 000 руб. в реестре требований кредиторов ООО "Разрез Черемшанский", для цели участия его в собраниях кредиторов должника с данным размером требования, соответствующим размеру спорного обязательства объемом прав, позволяющим влиять на принимаемые собранием кредиторов решения.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 30 постановления Пленума от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с применением Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесений изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве", при применении судами положений Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" следует иметь ввиду, что статус лица, участвующего в деле о банкротстве, и соответствующие права (в частности, на ознакомление с материалами дела в части предъявленных всеми кредиторами требований и возражений, на участие в судебном заседании по рассмотрению требований всех кредиторов, на обжалование судебных актов, принятых по результатам рассмотрения указанных требований), необходимые для реализации права на заявление возражений, возникает у кредитора с момента принятия его требования к рассмотрению судом.

Таким образом, с момента вступления в законную силу определения суда от 16.07.2010 г. об отмене определения суда от 18.02.2008 г. о включении требования ООО "Прогресс" в размере 468 100 000 руб. в реестр требований кредиторов ООО "Разрез Черемшанский", ООО "Прогресс", утратив права конкурсного кредитора, имело только статус лица, участвующего в деле о банкротстве, и соответствующие этому статусу права.

Поскольку указанное нарушение действующего законодательства, допущенное конкурсным управляющим, привело к нарушению прав и законных интересов кредитора, то имеются основания для удовлетворения жалобы на действия конкурсного управляющего ООО "Разрез Черемшанский" Н.Ю. Шереметьева в части признания незаконными действий по учету в реестре требований кредиторов ООО "Разрез Черемшанский" по состоянию на 30.11.2010 требований ООО "Прогресс" на сумму 468 100 000 рублей.

Иные доводы жалобы конкурсного кредитора правомерно отклонены судом первой инстанции. При этом суд апелляционной инстанции учитывает, что решения собрания кредиторов от 30.11.2010 не были обжалованы в установленном законом порядке.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 270, пункту 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела, является основанием для отмены определения Арбитражного суда Кемеровской области от 14.01.2011 и разрешения по существу вопроса признания незаконными действий конкурсного управляющего ООО "Разрез Черемшанский" Н.Ю. Шереметьева.

Руководствуясь статьями 258, 268, 270 (п. 3 ч. 1), 271, 272 (п. 3 ч. 4) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Кемеровской области от 14.01.2011 по делу N А27-17314/2006 отменить и разрешить вопрос по существу.

Признать действия конкурсного управляющего ООО "Разрез Черемшанский" Николая Юрьевича Шереметьева по учету в реестре требований кредиторов ООО "Разрез Черемшанский" на 30.11.2011 требований ООО "Прогресс" на сумму 468100000 рублей, незаконными и необоснованными.

В удовлетворении остальной части жалобы - отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно - Сибирского округа.

Председательствующий

Е.В. Кудряшева

Судьи

К.Д. Логачев Н.А. Усанина