Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 июня 2011 г. N 18АП-4965/11

г. Челябинск

27 июня 2011 г.

N 18АП-4965/2011 Дело N А34-4679/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июня 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 июня 2011 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ершовой С.Д.,

судей Бабкиной С.А., Серковой З.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Киреевой О.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Альфа-Банк" на определение Арбитражного суда Курганской области от 18.04.2011 по делу N А34-4679/2010 (судьи Позднякова Л.В., Достовалов В.В., Суханова О.С.).

В судебном заседании приняли участие представители:

открытого акционерного общества "Альфа-Банк" - Васильцова Н.И. (доверенность от 12.05.2011);

Федеральной налоговой службы - Данилова Т.Ю. (доверенность от 02.09.2010);

общества с ограниченной ответственностью "Икар" Ордена почета Курганский завод трубопроводной арматуры - Мокерова В.Н. (доверенность от 19.04.2011 N 801/26д);

открытого акционерного общества "Сбербанк России" - Мостовских Ю.М. (доверенность от 08.11.2010).

Открытое акционерное общество "Икар" ордена Почета Курганский завод трубопроводной арматуры, ОГРН 1024500529151, место нахождения: г.Курган, ул.Химмашевская, 18 (далее - общество "Икар", должник) 16.09.2010 обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом), введении процедуры наблюдения, утверждении временным управляющим Колесникова Михаила Александровича, члена Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Межрегиональный центр экспертов и профессиональных управляющих" (л.д.82-87 т.1).

Определением арбитражного суда от 26.10.2010 в отношении общества "Икар" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Колесников Михаил Михайлович (л.д. 172-176 т. 3).

22.03.2010 временный управляющий обратился в арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении должника процедуры внешнего управления сроком на 18 месяцев (л.д.52 т.13).

Определением арбитражного суда от 18.04.2011 (резолютивная часть от 15.04.2011) в отношении общества "Икар" введена процедура внешнего управления сроком на 18 месяцев до 15.10.2012 (л.д. 43-46 т.17).

Не согласившись с указанным судебным актом, открытое акционерное общество "Альфа - Банк" (далее - общество "Альфа - Банк", заявитель, кредитор), требование которого включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника (6,9% голосующей задолженности), обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит определение суда от 18.04.2011 отменить, направить вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстанции. В обоснование доводов жалобы её заявитель ссылается на неправильное применение судом норм материального и процессуального права, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Заявитель указывает, что не согласен с решениями первого собрания кредиторов должника от 21.03.2011 о принятии к сведению отчета временного управляющего и о введении в отношении должника процедуры внешнего управления, и считает, что решения должны быть признаны недействительными в полном объеме на основании пункта 4 статьи 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), поскольку нарушают права и законные интересы общества "Альфа - Банк".

Названные решения первого собрания кредиторов 08.04.2011 оспорены обществом "Альфа - Банк", в связи с чем на основании пункта 1 статьи 58 Закона о банкротстве заявитель ходатайствовал о приостановлении производства по делу о банкротстве. Однако, по мнению заявителя, суд необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства, сославшись на то, что на дату рассмотрения дела заявление от 08.04.2011 не принято к производству суда. Заявитель полагает, что суд намеренно не принял к производству указанное заявление в пятидневный срок, установленный статьей 127 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. После перерыва в судебном заседании, объявленного до 15.04.2011, суд отказал в отложении судебного разбирательства, по тем же основаниям, разрешив ходатайство, не удаляясь в совещательную комнату. При этом суд, разрешая заявленные кредитором ходатайства, дал правовую оценку одному из доводов, на основании которого обжалуются решения собрания кредиторов от 21.03.2011 (ненадлежащее уведомление), таким образом, фактически рассмотрел заявление общества "Альфа-Банк" о признании решений собрания кредиторов недействительными. Также заявитель отмечает, что в судебном заседании не заявлял ходатайства о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства, как отражено судом в обжалуемом определении.

Представитель общества "Альфа-Банк" в судебном заседании доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал в полном объеме.

Представители должника, Федеральной налоговой службы, открытого акционерного общества "Сбербанк России" в судебном заседании, возражая против удовлетворения жалобы, считают доводы заявителя необоснованными, а потому просят оставить обжалуемое определение без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Внешний управляющий, иные лица, участвующие в деле о банкротстве, надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного разбирательства посредством почтовых отправлений, а также размещения информации на официальном сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда, в судебное заседание не явились.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие указанных лиц.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом, по результатам применяемой в деле о банкротстве процедуры - наблюдения в отношении общества "Икар" временным управляющим должника в арбитражный суд представлены: отчет от 21.03.2011 (л.д.64-70 т.12), анализ финансового состояния должника (т.6, 7, 8, 9, 10), дополнение к анализу финансового состояния на 01.01.2011 (л.д.37-118 т.15), заключение по итогам проверки признаков фиктивного и преднамеренного банкротства должника (л.д.90-106 т.6), реестр требований кредиторов по состоянию на 21.03.2011 (л.д.33-53 т.12), протокол первого собрания кредиторов от 21.03.2011 (л.д. 54-63 т.12).

Согласно реестру требований кредиторов первой и второй очередей не имеется, в часть 1 раздела 3 реестра включено требование ОАО "Сбербанк России", как обеспеченное залогом имущества на сумму 61 738 701 руб. 67 коп., в часть 2 раздела 3 реестра включены требования 36 кредиторов в сумме 590 997 385 руб. 10 коп.; в часть 4 раздела 3 реестра (убытки, неустойки) - требования 14 кредиторов в сумме 20 885 552 руб. 29 коп. (л.д. 33-53 т.12).

По данным отчета временного управляющего от 21.03.2011 и анализа финансового состояния должника балансовая стоимость имущества составляет 1 041 992 тыс. руб. Должник ведет хозяйственную деятельность, в штате должника состоит 1 604 работника. В результате проведенного анализа финансово-хозяйственной деятельности сделаны выводы о возможности восстановления платежеспособности должника и целесообразности введения в отношении должника процедуры внешнего управления. Восстановление платежеспособности должника, по мнению временного управляющего, возможно с учетом поступления денежных средств во внешнем управлении от основной деятельности должника, дебиторов, реализации незавершенного строительства и долгосрочных финансовых вложений, продажи непрофильных активов, необремененных залогом и ипотекой. Должник обладает достаточными средствами для покрытия судебных расходов и выплаты вознаграждения арбитражному управляющему.

Из заключения на наличие (отсутствие) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства должника следует, что временным управляющим установлены признаки преднамеренного банкротства, признаки фиктивного банкротства отсутствуют.

Согласно протоколу первого собрания кредиторов должника от 21.03.2011 (л.д.54-63 т.12) в собрании приняли участие 16 конкурсных кредиторов и уполномоченный орган, что составляет 96,62% от суммы требований конкурсных кредиторов, включенных в реестр на дату проведения собрания. Таким образом, в силу пункта 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание являлось правомочным.

На собрании по вопросам повестки дня кредиторами приняты, в том числе следующие решения: принять к сведению отчет временного управляющего по проведению процедуры наблюдения по состоянию на 21.03.2011 и информацию о финансовом состоянии должника; обратиться в арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении должника внешнего управления; образовать комитет кредиторов; определить полномочия и количественный состав комитета кредиторов; избрать членов комитета кредиторов; дополнительных требований к кандидатурам арбитражного управляющего не предъявлять; обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении внешним управляющим должника арбитражного управляющего Колесникова М.М., члена Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Межрегиональный центр экспертов и профессиональных управляющих", исполняющего обязанности временного управляющего общества "Икар"; возложить полномочия по ведению реестра требований кредиторов должника на арбитражного управляющего.

08.04.2011 общество "Альфа - Банк" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании решений собрания кредиторов от 21.03.2011 о принятии к сведению отчета временного управляющего и о введении в отношении должника процедуры внешнего управления недействительными (л.д.54-57 т.17).

Считая, что до рассмотрения по существу заявления о признании недействительными решений собрания кредиторов от 21.03.2011, рассмотрение дела о несостоятельности (банкротстве) общества "Икар" невозможно, общество "Альфа - Банк" заявило ходатайство о приостановлении производства по делу о банкротстве должника, а после объявления в судебном заседании перерыва - об отложении судебного разбирательства. Из протокола судебного заседания от 08-15.04.2011 следует, что указанные ходатайства общества "Альфа - Банк" в судебном заседании остальными участвующими в деле лицами поддержаны не были (протокол судебного заседания от 08-15.04.2011 - л.д. 39-40 т.12). Протокольными определениями от 08.04.2011 и от 15.04.2011 суд отказал обществу "Альфа - Банк" в удовлетворении заявленных ходатайств, указав, что на дату рассмотрения дела заявление о признании недействительными решений собрания кредиторов от 21.03.2011 к производству суда не принято.

Удовлетворяя ходатайство временного управляющего о введении в отношении общества "Икар" процедуры внешнего управления, суд первой инстанции, оценив в совокупности сведения, изложенные в отчете временного управляющего о финансовом состоянии должника, решения первого собрания кредиторов от 21.03.2011, а также иные доказательства по делу, руководствуясь положениями статей 12, 53, 73, 75, 93 Закона о банкротстве, пришел к выводу о наличии оснований для введения в отношении общества "Икар" процедуры внешнего управления.

Выводы суда являются правильными, соответствуют обстоятельствам дела и нормам права.

В силу пункта 2 статьи 12, пункта 1 статьи 73 Закона о банкротстве принятие решения об обращении в суд с ходатайством о введении финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства, о заключении мирового соглашения относится к исключительной компетенции первого собрания кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Закона о банкротстве по результатам наблюдения арбитражный суд выносит определение о введении реабилитационной процедуры (финансового оздоровления либо внешнего управления), принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве на основании соответствующего решения первого собрания кредиторов.

Согласно статье 93 Закона о банкротстве внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на срок не более чем восемнадцать месяцев.

Суд первой инстанции обоснованно установил, что полномочное собрание кредиторов должника состоялось 21.03.2011, соответствующие решения, в том числе о выборе внешнего управления в качестве следующей процедуры банкротства, на нем приняты большинством голосов 58,15 % от числа голосов, принимавших участие в первом собрании кредиторов.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно в соответствии с пунктом 1 статьи 75, статьей 93 Закона о банкротстве принял решение о введении в отношении должника внешнего управления.

Доводы апелляционной жалобы общества "Альфа-Банк" судом отклоняются.

По смыслу пункта 1 статьи 58 Закона о банкротстве приостановление производства по делу о банкротстве в случае обжалования решений собрания кредиторов (комитета кредиторов) является правом, а не обязанностью суда.

Судом установлено, что представитель общества "Альфа - Банк" Вознесенская О.В. в собрании кредиторов участвовал, по вопросам повестки дня голосовал (л.д.55 т.12, л.д.33 т.16).

На дату рассмотрения дела (15.04.2011) заявление общества "Альфа - Банк" о признании решений первого собрания кредиторов должника от 21.03.2011 недействительными к производству суда принято не было. При этом процессуальный срок рассмотрения судом вопроса о принятии заявления от 08.04.2011 к производству, установленный частью 1 статьи 127 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом положений части 3 статьи 113 названного Кодекса судом не нарушен, истекал 15.04.2011.

Отказывая в приостановлении производства по делу и отложении судебного разбирательства, суд правомерно учел длительность рассмотрения дела о банкротстве, реализацию заявителем прав на участие в собрании, позицию иных лиц, участвующих в деле.

Процессуальных нарушений судом первой инстанции допущено не было, поскольку определения об отказе в приостановлении производства по делу и об отложении судебного разбирательства согласно статьям 147, 158, частям 2-5 статьи 184 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могут быть вынесены судом в форме протокольного определения без удаления из зала судебного заседания.

Суд первой инстанции, действуя в соответствии со своими полномочиями по установлению обстоятельств и оценке доказательств и доводов участвующих в деле лиц, на основании требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения ходатайств общества "Альфа-Банк" о приостановлении производства по делу и отложении судебного разбирательства.

То обстоятельство, что в судебном заседании общество "Альфа-Банк" не заявляло ходатайства о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства, как отражено судом в обжалуемом определении, само по себе не может служить основанием для отмены определения суда о введении в отношении должника внешнего управления, поскольку не опровергает выводы суда относительно следующей процедуры банкротства, применяемой к должнику.

Вместе с тем, апелляционный суд полагает, что содержащиеся в судебном акте выводы суда относительно извещения временным управляющим заявителя о проведении первого собрания кредиторов, с учетом наличия самостоятельного производства о признании решений первого собрания кредиторов недействительными, являются преждевременными и подлежат исключению из мотивировочной части определения суда от 18.04.2011.

С учетом изложенного, оснований для отмены обжалуемого определения суда, удовлетворения апелляционной жалобы по приведенным в ней доводам не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Курганской области от 18.04.2011 по делу N А34-4679/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Альфа-Банк"- без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайтах Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу http://fasuo.arbitr.ru либо Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по адресу http://rad.arbitr.ru.

Председательствующий судья

С.Д. Ершова

Судьи

С.А. Бабкина З.Н. Серкова