Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 октября 2011 г. N 13АП-7599/11

г. Санкт-Петербург

13 октября 2011 г.

Дело N А56-81594/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 20 сентября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 октября 2011 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Лариной Т.С.

судей Герасимовой М.М., Масенковой И.В.

при ведении протокола судебного заседания: Алтуниной Е.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-7599/2011) ООО "Торговая компания "Новые технологии"

на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 11.04.2011 по делу N А56-81594/2009 (судья Русакова Л.Г.), принятое

по заявлению ООО "Альфа-Строй" о признании незаконными решений первого собрания кредиторов ООО "ВЕСК" от 29.10.2010

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "ВЕСК"

при участии:

от ООО "ТК "Новые технологии": Большаков С.А. представитель по доверенности N 3 от 11.01.2011, паспорт;

от Моисеева А.А.: Бурцева Е.А. представитель по доверенности от 26.04.2011, паспорт;

установил:

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.06.2010 в отношении ООО "ВЕСК" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Моисеев А.А.

В рамках процедуры наблюдения ООО "Альфа-Строй" обратилось с заявлением о признании незаконными решений первого собрания кредиторов ООО "ВЕСК" от 29.10.2010, созванном ООО "Торговая компания "Новые технологии".

Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области 11.04.2011 признал недействительными все решения собрания кредиторов ООО "ВЕСК" от 29.10.2010.

В апелляционной жалобе кредитор ООО ТК "Новые технологии", указывая на то, что суд первой инстанции, незаконность принятых собранием кредиторов решений неправомерно обосновал отсутствием у конкурсного кредитора права на созыв и проведение первого собрания кредиторов, а также, на то, что созыв и проведение первого собрания кредиторов является исключительной обязанностью временного управляющего, просит определение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении заявления временного управляющего отказать.

В отзыве на апелляционную жалобу арбитражный управляющий просит определение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.06.2010 в отношении ООО "ВЕСК" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Моисеев А.А.

Согласно пункту 1 статьи 67 Закона N 127-ФЗ временный управляющий обязан: принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника; проводить анализ финансового состояния должника; выявлять кредиторов должника; вести реестр требований кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом; уведомлять кредиторов о введении наблюдения; созывать и проводить первое собрание кредиторов.

Как следует из пункта 2 статьи 67 Закона N 127-ФЗ временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных пунктом 7 статьи 12 названного Федерального закона, не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения.

В силу пункта 2 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В силу пункта 2 статьи 72 Закона о банкротстве участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 71 названного Закона, и внесены в реестр требований кредиторов.

В соответствии с пунктом 3 статьи 14 Закона "О несостоятельности (банкротстве)" собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен названным Федеральным законом.

При этом следует учитывать, что по смыслу пункта 6 статьи 71 Закона о банкротстве при необходимости завершения рассмотрения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок, арбитражный суд может поручить временному управляющему отложить проведение первого собрания кредиторов. Таким образом, арбитражный суд может реализовать право, предоставленное ему пунктом 6 статьи 71 Закона о банкротстве, в случае, если на момент проведения первого собрания кредиторов не будут рассмотрены требования кредиторов, предъявленные к должнику в установленный срок. Однако данная статья не содержит положений обязывающих временного управляющего самостоятельно откладывать проведение первого собрания кредиторов и/или обращаться в суд с ходатайством об отложении проведения первого собрания кредиторов по причине нерассмотрения требования кредитора.

Как следует из материалов дела и не оспаривается Моисеевым А.А., требование о проведении собрания кредиторов было получено временным управляющим 14.10.2010. Таким образом, с учетом установленного срока, Моисееву А.А. следовало провести собрание кредиторов не позднее 03.11.2010. В письме, полученном кредитором ООО "ТК "Новые технологии" 02.11.2010, арбитражным управляющим было указано на то, что в срок, установленный законом собрание кредиторов, не может быть проведено, поскольку его решениями могут быть нарушены права и законные интересы кредиторов, чьи требования поданы в срок, но не рассмотрены судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции считает, что причина непроведения собрания в названные сроки не относится к числу причин, объективно не зависящих от Моисеева А.А., в связи с чем следует признать, что действия Моисеева А.А. по непроведению собрания кредиторов по требованию кредитора в трехнедельный срок с момента получения соответствующего требования являются незаконными.

Вместе с тем, из материалов дела следует, что собрание созвано по инициативе ООО "ТК "Новые технологии" - конкурсного кредитора, право требования которого составляет более 10% от общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов, что подтверждено протоколом оспариваемого собрания.

Из указанного протокола следует, что первым собранием кредиторов, созванном по инициативе кредитора - ООО "ТК "Новые технологии", приняты следующие оспариваемые решения:

обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

не предъявлять дополнительные требования к кандидатуре арбитражного управляющего;

определить вознаграждение конкурсного управляющего за каждый месяц исполнения своих полномочий в размере 30 000 руб.;

ходатайствовать перед арбитражным судом об утверждении кандидатуры Югай Сергея Ильича, члена НП СРО "Дело" конкурсным управляющим должника.

Компания провела первое собрание кредиторов ООО "ВЕСК" самостоятельно на основании пункта 5 статьи 12 Закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Из материалов дела следует, что собрание созвано и проведено с нарушением Закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с пунктом 4 статьи 12 Закона "О несостоятельности (банкротстве)" собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, при условии, что о времени и месте проведения собрания кредиторов конкурсные кредиторы и уполномоченные органы были надлежащим образом уведомлены в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Закона "О несостоятельности (банкротстве)" в собрании кредиторов также вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов.

Право указанных лиц на участие в первом собрании кредиторов предусмотрено в пункте 3 статьи 72 Закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Доказательства уведомления всех лиц, имеющих право на участие в первом собрании, отсутствуют.

По смыслу пункта 6 статьи 71 Закона "О несостоятельности (банкротстве)" первое собрание кредиторов не должно проводиться до тех пор, пока не будет завершено рассмотрение требований кредиторов, предъявленных в срок, установленный пунктом 1 указанной статьи.

На момент проведения первого собрания сумма требований кредиторов, предъявивших своевременно свои требования и не рассмотренных к моменту проведения собрания, составляла более 500 000 000 руб.

Права указанных кредиторов проведением собрания без их участия в связи с несвоевременным рассмотрением требований не по вине кредиторов, нарушает права и охраняемые законом интересы кредиторов.

Собранием кредиторов принимаются решения, в том числе, о выборе процедуры банкротства, об утверждении кандидатуры арбитражного управляющего, утверждении вознаграждения арбитражному управляющему и т.д.

Решения собранием принимаются на основании проведенного временным управляющим анализа финансового состояния должника, а также отчета временного управляющего.

К указанному времени заключение о финансовом состоянии должника и отчет о проведении процедуры наблюдения временным управляющим составлены не были, в том числе и потому, что не все требования кредиторов, заявивших своевременно свои требования, были рассмотрены.

Без указанных документов решения собранием не могли объективно быть приняты кредиторами.

Кроме того, кредиторы имели право воспользоваться специальным способом защиты - обжалование действий арбитражного управляющего.

При указанных обстоятельствах, поскольку собрание кредиторов 29.10.2010 проведено с нарушением действующего законодательства, апелляционный суд полагает, что суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о недействительности принятых на первом собрании кредиторов ООО "ВЕСК" решений.

Определение суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для отмены либо изменения судебного акта не имеется.

В силу пункта 3 статьи 61 Закона о банкротстве постановление суда апелляционной инстанции, вынесенное по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на определение суда первой инстанции о признании недействительными решений первого собрания кредиторов, является окончательным и обжалованию не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 11.04.2011 по делу N А56-81594/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Председательствующий

Т.С. Ларина

Судьи

М.М. Герасимова И.В. Масенкова