Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 октября 2011 г. N 13АП-15521/11

г. Санкт-Петербург

27 октября 2011 г.

Дело N А56-5817/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 18 октября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 октября 2011 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Лариной Т.С.

судей Герасимовой М.М., Масенковой И.В.

при ведении протокола судебного заседания: Алтуниной Е.А.

при участии:

от ООО "РСВ": Пантелеев Е.Е. представитель по доверенности от 08.06.2011, Корнилов С.М. представитель по доверенности от 08.06.2011, Рогалев С.М. представитель по доверенности от 11.01.2011 N 594,

от должника: внешний управляющий Ковалев С.А., по паспорту;

Воюшин П.С. представитель по доверенности от 17.03.2011, удостоверение;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Русский Стандарт Водка" и апелляционную жалобу исполняющего обязанности внешнего управляющего ЗАО "ЛИВИЗ" Ковалева С.А.

на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.08.2011 по делу N А56-5817/2008 (судья Щуринова С.Ю.), принятое

по заявлению кредитора "Русский Стандарт Водка" о признании недействительным решения собрания кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" в рамках дела

о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "ЛИВИЗ"

установил:

Определением Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 11.03.2011 в отношении ЗАО "ЛИВИЗ" введена процедура банкротства - внешнее управление сроком на 18 месяцев.

Исполнение обязанностей внешнего управляющего ЗАО "ЛИВИЗ" возложено на временного управляющего Ковалева Сергея Александровича.

При этом, на временного управляющего возложена обязанность провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе внешнего управляющего или саморегулируемой организации, из числа которой должен быть утвержден внешний управляющий, и о требованиях к кандидатуре внешнего управляющего.

10.06.2011 по требованию конкурсного кредитора ООО "Норфолк" арбитражным управляющим ЗАО "ЛИВИЗ" было созвано и проведено собрание кредиторов.

ООО "Русский Стандарт Водка" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решений, принятых собранием кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" от 10.06.2011.

Определением от 09.08.2011 суд признал недействительным решения собрания кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" от 10.06.2011 по первому вопросу повестки дня, восьмому и девятому дополнительным вопросам повестки дня; в остальной части в удовлетворении заявления конкурсного кредитора ООО "Русский Стандарт Водка" о признании недействительными решений собрания кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" от 10.06.2011 отказал.

В апелляционной жалобе ООО "Русский Стандарт Водка", ссылаясь на нарушение судом первой инстанции норм материального права, просит определение отменить в части отказа в удовлетворении требований о признании недействительным решения собрания кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" от 10.06.2011 об определении вознаграждения внешнему управляющему ЗАО "ЛИВИЗ" в размере 100 000 руб., в указанной части разрешить вопрос по существу.

Признать решение собрания кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" от 10.06.2011 в части утверждения вознаграждения внешнему управляющему ЗАО "ЛИВИЗ" в размере 100 000 руб. ежемесячно недействительным.

И.о. внешнего управляющего Ковалевым С.А. также подана апелляционная жалоба, в которой он, указывая на неправомерность выводов, изложенных судом, просит определение отменить в части признания недействительным решений собрания кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" от 10.06.2011 по первому вопросу повестки дня, восьмому и девятому дополнительным вопросам повестки дня, принять в указанной части новый судебный акт, которым отказать ООО "РСВ" в удовлетворении заявления.

В судебном заседании представители подателей жалоб, поддержали изложенные в них позиции.

Другие лица, участвующие в деле о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "ЛИВИЗ", извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства, в судебное заседание не явились, что не препятствует рассмотрению дела в их отсутствие.

Как следует из материалов дела, 10.06.2011 по требованию конкурсного кредитора ООО "Норфолк" арбитражным управляющим ЗАО "ЛИВИЗ" было созвано и проведено собрание кредиторов с предложенной кредитором повесткой дня:

1. Выбор Ковалева Сергея Александровича, члена НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Объединение" в качестве внешнего управляющего ЗАО "ЛИВИЗ".

2. Образование комитета кредиторов.

3. Определение количественного состава комитета кредиторов.

4. Избрание членов комитета кредиторов.

5. Принятие решения об определении полномочий комитета кредиторов путем отнесения к компетенции комитета кредиторов принятие решений, которые в соответствии с ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" отнесены к компетенции комитета кредиторов, а также решений, которые в соответствии с ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" принимаются собранием кредиторов или комитетом кредиторов, за исключением тех решений, которые отнесены ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" к исключительной компетенции собрания кредиторов.

6. Определение вознаграждения внешнему управляющему в размере 45 000 руб. ежемесячно.

Согласно протоколу от 10.06.2011 в собрании кредиторов принимали участие три конкурсных кредитора с правом голоса:

ООО "Норфолк" с числом голосов 359 318 185 руб. 15 коп.;

ООО "Русский Стандарт Водка" - 158 460 737 руб. 97 коп.;

Компания "Гуала Клоужес С.П.А." - 9 636 700 руб. 29 коп.

Общее количество включенных в реестр кредиторов, имеющих право голоса, составляло на момент проведения собрания 11 с числом голосов 551 504 779 руб. 04 коп.

Общее количество голосов кредиторов, участвовавших в собрании - 527 415 623 руб. 41 коп. (95,63%). Кворум имелся.

По результатам голосования по перечисленным вопросам повестки собрания кредиторов от 10.06.2011 были приняты следующие решения:

1. Выбрать Ковалева Сергея Александровича, члена НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Объединение" в качестве внешнего управляющего ЗАО "ЛИВИЗ".

2. По второму вопросу решение не принято.

3, 4, 5. В связи с тем, что решение об образовании комитета кредиторов на собрании принято не было, голосование по третьему, четвертому и пятому вопросам повестки не проводилось, решения не принимались.

6. По шестому вопросу решение не принято.

Перед проведением собрания кредиторов от кредитора ООО "Норфолк" поступило ходатайство о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов:

1. Определить вознаграждение внешнему управляющему ЗАО "ЛИВИЗ" в размере 100 000 руб. ежемесячно.

2. Одобрить деятельность и.о. внешнего управляющего ЗАО "ЛИВИЗ" Ковалева С.А. за период с 11.03.2011 по 10.06.2011, в том числе по оплате текущих обязательств ЗАО "ЛИВИЗ", в том числе по оплате текущих коммунальных платежей и оплате поставщикам и подрядчикам, по оплате налогов и сборов, по выплате заработной платы сотрудникам ЗАО "ЛИВИЗ".

3. Одобрить намерение и.о. внешнего управляющего оплатить текущие расходы ЗАО "ЛИВИЗ" на общую сумму 263 457 003 руб. 16 коп., в том числе по погашению займов и процентов по займам перед ООО "АРДИС" и ООО "ЛИВИЗ" в сумме 156 403 972 руб. 03 коп., по аренде (в т.ч. пени) 79 112 849 руб. 38 коп., по оплате налогов и сборов на сумму 3 407 918 руб. 00 коп., по оплате задолженности поставщикам и подрядчикам на сумму 8 925 463 руб. 75 коп., по выплате заработной платы на сумму 6 200 000 руб. 00 коп., по оплате материалов на сумму 9 406 000 руб. 00 коп.

После рассмотрения всех вопросов повестки собрания кредиторов решениями кредиторов указанные вопросы были включены в повестку собрания как седьмой, восьмой и девятый дополнительные вопросы и по ним были приняты следующие решения.

7. определить вознаграждение внешнему управляющему ЗАО "ЛИВИЗ" в размере 100 000 руб. ежемесячно.

8. одобрить деятельность и.о. внешнего управляющего ЗАО "ЛИВИЗ" Ковалева С.А. за период с 11.03.2011 по 10.06.2011, в том числе, по оплате текущих обязательств ЗАО "ЛИВИЗ", в том числе по оплате текущих коммунальных платежей и оплате поставщикам и подрядчикам, по оплате налогов и сборов, по выплате заработной платы сотрудникам ЗАО "ЛИВИЗ".

9. Одобрить намерение и.о. внешнего управляющего оплатить текущие расходы ЗАО "ЛИВИЗ" на общую сумму 263 457 003 руб. 16 коп., в том числе по погашению займов и процентов по займам перед ООО "АРДИС" и ООО "ЛИВИЗ" в сумме 156 403 972 руб. 03 коп., по аренде (в т.ч. пени) 79 112 849 руб. 38 коп., по оплате налогов и сборов на сумму 3 407 918 руб. 00 коп., по оплате задолженности поставщикам и подрядчикам на сумму 8 925 463 руб. 75 коп., по выплате заработной платы на сумму 6 200 000 руб. 00 коп., по оплате материалов на сумму 9 406 000 руб. 00 коп.

ООО "РСВ" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решений, принятых собранием кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" от 10.06.2011, указав в его обоснование на следующие обстоятельства.

При проведении собрания кредиторов и.о. внешнего управляющего должника допущены многочисленные нарушения законодательства о несостоятельности (банкротстве), вследствие чего кредиторы ЗАО "ЛИВИЗ" были лишены возможности реализовывать свои исключительные права, а ряд решений был принят за рамками компетенции собрания кредиторов, формулировка первого вопроса повестки собрания фактически лишила кредиторов законного и исключительного права на представление кандидатур арбитражных управляющих, их обсуждение и голосование по предложенным кандидатурам, предложенная конкурсным кредиторов ООО "Русский Стандарт Водка" кандидатура внешнего управляющего Молчанова Владимира Ивановича, члена некоммерческого партнерства "Сибирская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражный управляющих" не была поставлена на голосование, кредиторам был выдан бюллетень не по форме Приложения N 3 к Приказу Минэкономразвития России от 01.09.2004 N 235, а по форме Приложения N 2 к данному приказу, что лишило возможности кредиторов голосовать за разные кандидатуры управляющих.

По мнению заявителя, решение собрания по седьмому вопросу повестки об определении вознаграждения внешнего управляющего до 100 000 руб. в месяц не мотивированно, необходимость таких расходов на выплату вознаграждения внешнего управляющего не подтверждена соответствующими экономическими обоснованиями, что повлечет за собой необоснованное увеличение расходов на ведение процедуры внешнего управления и соответствующее уменьшение активов должника, что, в свою очередь, может привести к убыткам кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ".

Решения по восьмому и девятому дополнительным вопросам повестки собрания кредиторов ООО "Русский Стандарт Водка" полагало не соответствующими действующему законодательству, недействительными и принятыми с нарушением компетенции собрания кредиторов, установленной статьей 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Исследовав материалы дела, руководствуясь статьями 12, 14, 15, 96, 75 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", разъяснениями, данными в пункте 23 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", учитывая, что компетенция собрания кредиторов в случае не утверждения арбитражным судом внешнего управляющего одновременно с введением процедуры внешнего управления, законодательно ограничена, однако при формировании повестки собрания кредиторов кредитор ООО "Норфолк" и, соответственно, собрание кредиторов, голосуя по первому вопросу повестки, вышли за пределы установленной законом компетенции, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что решение собрания от 10.06.2011 по первому вопросу повестки дня является недействительным.

Кроме того, судом обоснованно принята во внимание позиция заявителя - ООО "РСВ" о недействительности решений собрания кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" от 10.06.2011 по восьмому и девятому вопросам повестке дня, поскольку обязанность оплаты текущих платежей в порядке статей 5, 134 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" возложена на внешнего управляющего в силу статьи 99 ФЗ "О несостоятельности(банкротстве)", одобрение действий арбитражного управляющего по уплате текущих платежей должника или намерений по исполнению обязанности по оплате текущих платежей не относится к исключительной компетенции собрания кредиторов, установленной пунктом 2 статьи 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в силу чего решения по данным вопросам повестки собрания кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" 10.06.2011 приняты с нарушением установленных ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" пределов компетенции собрания кредиторов и не могут иметь правового значения для определения законности и обоснованности действий арбитражного управляющего по исполнению обязанностей по уплате текущих платежей должника.

Рассматривая обоснованность заявления кредитора о признании недействительным решения собрания кредиторов по седьмому вопросу, которым определено вознаграждение внешнему управляющему в размере 100 000 руб. ежемесячно, суд первой инстанции указал на то, что само по себе принятие собранием кредиторов решения об увеличении фиксированной суммы вознаграждения арбитражного управляющего относится к компетенции собрания кредиторов и не нарушает права и интересы кредиторов должника, в связи с чем не может быть признанно недействительным, однако в последующем, при рассмотрении арбитражным судом вопроса об увеличении фиксированной суммы вознаграждения арбитражного управляющего кредиторам необходимо доказать наличие у должника средств, достаточных для выплаты повышенной суммы вознаграждения, и необходимость ее увеличения в зависимости от объема и сложности выполняемой им работы.

Суд апелляционной инстанции не согласен с вышеуказанным выводом в связи со следующим.

В соответствии с пунктом 5 статьи 20.6 Закона о банкротстве арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, на основании решения собрания кредиторов или мотивированного ходатайства лиц, участвующих в деле о банкротстве, вправе увеличить размер фиксированной суммы вознаграждения, выплачиваемого арбитражному управляющему, в зависимости от объема и сложности выполняемой им работы.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", при применении пункта 5 статьи 20.6 Закона о банкротстве следует иметь в виду, что, поскольку вознаграждение выплачивается арбитражному управляющему за счет средств должника пункт 2 статьи 20.6 Закона), увеличение его размера возможно лишь при доказанности наличия у должника средств, достаточных для выплаты повышенной суммы вознаграждения.

Следовательно, суд вправе увеличить фиксированную сумму вознаграждения конкурсному управляющему на основании решения собрания кредиторов или мотивированного ходатайства участвующих в деле лиц при наличии совокупности следующих обстоятельств: доказанность наличия у должника средств, достаточных для выплаты повышенной суммы вознаграждения; объем и сложность выполняемой конкурсным управляющим работы свидетельствуют о том, что имеются основания для увеличения размера вознаграждения.

Решением собрания кредиторов от 10.06.2011 было утверждено увеличение вознаграждения внешнему управляющему ЗАО "ЛИВИЗ" до 100 000 руб. ежемесячно, при этом, необходимость таких расходов на выплату вознаграждения внешнего управляющего соответствующими экономическими обоснованиями не подтверждена.

Однако, следует отметить, что решение собрания кредиторов об увеличении размера вознаграждения арбитражному управляющему само по себе не является достаточным основанием для увеличения размера вознаграждения.

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Доказательств того, что увеличение размера вознаграждения конкурсному управляющему обусловлено объемом и сложностью выполняемой работы в процедуре внешнего управления должника внешним управляющим в дело не представлено.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции, оценив документы, имеющиеся в деле в порядке 71 статьи Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, приходит к выводу об ошибочности выводов суда первой инстанции, на основании изложенного обжалуемое определение в части отказа в удовлетворении заявления ООО "Русский Стандарт Водка" о признании недействительным решения собрания кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" от 10.06.2011 об определении вознаграждения внешнему управляющему ЗАО "ЛИВИЗ" в размере 100 000 руб. подлежит отмене, решение собрания кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" от 10.06.2011 в части утверждения вознаграждения внешнему управляющему ЗАО "ЛИВИЗ" в размере 100 000 руб. ежемесячно - признанию недействительным.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе и.о. внешнего управляющего должника, не приняты судом апелляционной инстанции в силу их противоречия нормам действующего законодательства и материалам дела.

В силу пункта 3 статьи 61 Закона о банкротстве постановление суда апелляционной инстанции, вынесенное по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на определение суда первой инстанции о признании недействительными решений первого собрания кредиторов, является окончательным и обжалованию не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу N А56-5817/2008 от 09.08.2011 отменить в части отказа в удовлетворении заявления ООО "Русский Стандарт Водка" о признании недействительным решения собрания кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" от 10.06.2011 об определении вознаграждения внешнему управляющему ЗАО "ЛИВИЗ" в размере 100 000 руб., в указанной части разрешить вопрос по существу.

Признать недействительным решение собрания кредиторов ЗАО "ЛИВИЗ" от 10.06.2011 в части утверждения вознаграждения внешнему управляющему ЗАО "ЛИВИЗ" в размере 100 000 руб. ежемесячно.

В остальной обжалуемой части определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу и.о. внешнего управляющего ЗАО "ЛИВИЗ" без удовлетворения.

Председательствующий

Т.С. Ларина

Судьи

М.М. Герасимова И.В. Масенкова