Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2012 г. N 10АП-10119/11

г. Москва

23 января 2012 г.

Дело N А41-18181/11

Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 января 2012 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Быкова В.П.,

судей Мизяк В.П., Игнахиной М.В.,

при ведении протокола судебного заседания: Лариной Л.Л.,

при участии в заседании:

от ООО "АМТ БАНК" представитель: Киселева И.П., по доверенности, зарегистрированной в реестре за N 14-5599 от 26.10.11 г.,

от Аверьянова В.П. представитель: Лабутичева Е.А., по доверенности, зарегистрированной в реестре за N 9-1093 от 07.11.11 г.,

от Нехаева А.Б. представитель: Лабутичева Е.А., по доверенности, зарегистрированной в реестре за N 1Д-12020 от 30.11.11 г.,

от АО "БТА Банк" представитель: Рябинин А.В., по доверенности N 11МУ-288-2/6107 от 28.12.11 г.,

от Асадова А.Р. представитель: Павлов М.В., по доверенности от 31.10.11 г.,

от Асадовой М.М. представитель: Павлов М.В., по доверенности от 31.10.11 г.,

от Филонова Е.К. представитель: Павлов М.В., по доверенности от 31.10.11 г.,

от Хромова А.В. представитель: Павлов М.В., по доверенности от 28.10.11 г.,

от Хромовой Н.С. представитель: Павлов М.В., по доверенности от 28.10.11 г.,

от Николаева Т.М. представитель: Павлов М.В., по доверенности от 02.11.11 г.,

от Медведева А.М. представитель: Павлов М.В., по доверенности от 01.11.11 г.,

от должника - ООО "Ирбис" представитель: не явился, извещен,

от временного управляющего Трулова М.В. представитель: не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "БТА Банк" на определение Арбитражного суда Московской области от 11 ноября 2011 года о принятии обеспечительных мер, принятое судьей Зеньковой Е.Л., по делу N А41-18181/11 о признании ООО "ИРБИС" несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Хромов Андрей Владимирович обратился в Арбитражный суд Московской области в рамках дела о банкротстве ООО "ИРБИС" (ОГРН 1045004468442, ИНН 5024067324) с заявлением о принятии обеспечительных мер в виде наложения ареста на земельный участок площадью 105 000 кв. м., расположенный по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково, кадастровый номер 50:11:004 02 19:0106 (т.1, л.д. 5-10).

Определением Арбитражного суда Московской области от 11 ноября 2011 года заявление Хромова А.В. удовлетворено (т.1, л.д. 1-3).

Не согласившись с определением суда, АО "БТА Банк" подало апелляционную жалобу, в которой ставит вопрос об отмене указанного определения (т. 2, л.д. 3-9). Заявитель апелляционной жалобы считает, что у суда не имелось оснований для принятия обеспечительных мер.

В судебном заседании представитель АО "БТА Банк" поддержал доводы апелляционной жалобы.

Хромов А.В., а также ликвидатор ООО "АМТ Банк" представили отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят оставить обжалуемое определение без изменения (т. 2, л.д. 107-109, 92-100).

В судебном заседании представители: Хромова А.В., ООО "АМТ БАНК", Аверьянова В.П., Нехаева А.Б., Асадова А.Р., Асадовой М.М., Филонова Е.К., Хромовой Н.С., Николаева Т.М., Медведева А.М., - возражали против доводов апелляционной жалобы и просили оставить определение арбитражного суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу АО "БТА Банк" без удовлетворения.

Представители: должника - ООО "Ирбис" и временного управляющего Трулова М.В., - в судебное заседание не явились. О времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru.

Дело рассматривается в соответствии со ст. 156 АПК РФ в отсутствие ООО "Ирбис" и временного управляющего Трулова М.В.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Московской области от 11.11.2011 г.. проверены Десятым арбитражным апелляционным судом в соответствии со ст.ст. 223, 266, 268 АПК РФ.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы АО "БТА Банк", заслушав явившихся в судебное заседание лиц, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что определение суда первой инстанции о принятии обеспечительных мер является законным и обоснованным.

Как следует из материалов дела, между ООО "Ирбис" и Азмухамедовой Сауле Михайловой 16.11.2007 был заключен инвестиционный контракт N 06/07-1А на выполнение Инвестиционного проекта строительства Малоэтажного Жилого Комплекса по адресу: юго-восточнее д.Поздняково, Красногорский район, Московская область, Российская Федерация (т.1, л.д. 50-57).

Кроме того, между Хромовым Андреем Владимировичем (заимодатель) и Азмухамедовой Сауле Михайловной (заемщик) 08.03.2008 были заключены два договора о предоставлении займа: на сумму 650 000,00 (шестьсот пятьдесят тысяч) долларов США и на сумму 122 107,97 (сто двадцать две тысячи сто семь долларов девяносто семь центов) долларов США (т. 1, л.д. 32-34, 36-37).

Хромовым А.В. обязанности по предоставлению Азмухамедовой С.М. суммы займа исполнены надлежащим образом, что подтверждается приходными кассовыми ордерами от 28.04.2008 N 51996 и N 51994 и паспортом сделки от 28.04.2008 N08040005/2820/0000/5/0.

Письмом исх. N 08/111-1 от 04.09.2008 (т. 1, л.д.17) ООО "ИРБИС" выразило согласие Азмухамедовой СМ. на перевод Хромову А.В. права требования 230,7 кв.м. жилой площади в квартире в жилом доме N 6 в строящемся малоэтажном жилом комплексе по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково.

28.04.2009 Хромов А.В. и Азмухамедова С.М. заключили договоры новации (т.1, л.д. 35, 40), в которых подтвердили наличие у Азмухамедовой С.М. перед Хромовым А.В. обязательств по возврату займа по договорам от 08.03.2008 о предоставлении займа.

Общий размер обязательств Азмухамедовой С.М. составил 849 318,77 (восемьсот сорок девять тысяч триста восемнадцать долларов США семьдесят семь центов) долларов США, что эквивалентно 19 823 100,09 (девятнадцать миллионов восемьсот двадцать три тысячи рублей девять копеек) рублям по курсу 23,34 рублей за 1 доллар США.

Согласно договорам новации стороны договорились о замене обязательств должника (Азмухамедовой С.М.) перед кредитором (Хромовым А.В.) передачей кредитору следующих прав требования по инвестиционному контракту N 06/07-1А от 16.11.2007: не менее 194,0 кв.м. и не менее 36,7 кв.м, общая площадь 230,7 кв.м. жилой площади в квартире строительный N 38 в жилом доме N 6 малоэтажного жилого комплекса расположенного по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково, а также доли в общем имуществе, неразрывно связанном с эксплуатацией жилого дома N 6.

Договором б/н от 28 апреля 2009 года уступки права требования (цессии) по инвестиционному контракту 06/07-IA от 16.11.2007 года Азмухамедова СМ. с согласия ООО "ИРБИС" уступила Хромову А.В. частичное право требования, в соответствии с которым ООО "ИРБИС" обязалось передать Хромову А.В:

1) квартиру не менее 230,7 кв.м. жилой площади строительный N 38 в жилом доме N 6 по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково;

2) долю в общем имуществе, неразрывно связанном с эксплуатацией жилого дома N 6 (включая, но не ограничиваясь: электрощитовые, помещение технического канала и размещаемое в технических каналах оборудование, обеспечивающее электроснабжение, газоснабжение, канализование, водоснабжение, телефония, интернет и др.) (т.1, л.д. 12-14)..

Стоимость переданного права требования в соответствии с договором уступки права требования б/н от 28.04.2009 составила 849 318,77 долларов США, что эквивалентно 19 823 100,09 рублям по курсу 23,34 рублей за 1 доллар США. Стороны подтвердили, что денежные средства в общей сумме 849 318,77 долларов США, по ранее предоставленным Хромовым А.В. договорам о предоставлении займа от 08.03.2008 Азмухамедовой СМ. полностью засчитываются в счет оплаты по договору б/н от 28 апреля 2009 уступки права требования (цессии) по инвестиционному контракту 06/07-IA от 16.11.2007.

Также на основании предварительного договора купли-продажи земельного участка от 28.04.2009 в стоимость передаваемого права требования была включена стоимость земельного участка, состоящего из земельного участка под квартирой, согласно площади застройки и земельного участка общей площадью примерно 114, кв.м., прилегающего к квартире. Сторонами был подписан акт приема-передачи права требования от 28.04.2009.

Письмом от 28.02.2011 и дополнительным соглашением N 2 от 28.02.2011 к договору N б/н от 28.04.2009 уступки права требования по инвестиционному контракту 06/07-IA от 16.11.2007 (т.1, л.д. 31) ООО "ИРБИС" обязалось передать в качестве неустойки квартиру большей площадью, а именно: квартиру не менее 270,6 кв.м. жилой площади строительный N 60 в жилом доме N 8 согласно проекту планировки в строящемся МЖК по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково и земельный участок общей площадью 413 кв.м., прилегающий к дому N 8 квартира строительный N 60.

За ООО "Ирбис" был зарегистрирован земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для малоэтажного жилищного строительства, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права Серия 50НБ N 513337 (т.1, л.д. 68).

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2010 по делу А41-37598/09 обращено взыскание в пределах суммы задолженности в размере 44 879 710,89 долларов США, в пользу акционерного общества "БТА-Банк" на земельный участок площадью 105 000 кв.м, расположенный по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково, кадастровый номер 50:11:004 02 19:0106, принадлежащий и заложенный ООО "Ирбис" по договору 411/Z залога (ипотеки) от 03.07.2006, посредством реализации с публичных торгов.

Согласно Выписке от 31.10.2011 N 77/001/2011-1138 правообладателем земельного участка площадью 105 000 кв.м, расположенного по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково, кадастровый номер 50:11:004 02 19:0106, является Акционерное общество "БТА-Банк" (т.1, л.д. 88).

12 мая 2011 года ООО "АМТ Банк" обратилось с заявлением о признании ООО "Ирбис" несостоятельным (банкротом), которое определением суда от 13.05.2011 по делу А41-18181/11 было принято к производству и назначено заседание по проверке его обоснованности.

В обоснование необходимости принятия истребуемой обеспечительной меры Хромов А.В. просил наложить арест на земельный участок площадью 105 000 кв. м., расположенный по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково, кадастровый номер 50:11:004 02 19:0106, находящийся в залоге у АО "БТА Банк".

Хромов А.В. считает, что действия Банка по отчуждению прав на земельный участок, являющийся предметом залога, повлекут невозможность реализации Хромовым А.В. как участником строительства прав на предъявление требований в рамках дела о банкротстве застройщика - ООО "ИРБИС".

Исследовав обстоятельства дела, арбитражный апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции о необходимости принятия обеспечительных мер в виде наложения ареста на земельный участок площадью 105 000 кв.м., расположенный по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково, кадастровый номер 50:11:004 02 19:0106.

В соответствии со статьей 46 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный суд по ходатайству заявителя или по ходатайству иного лица, участвующего в деле о банкротстве, вправе принять обеспечительные меры в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Согласно ч. 1 и 2 ст. 90 АПК РФ арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры), если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю. Обеспечительные меры должны соответствовать заявленным требованиям, то есть быть непосредственно связанными с предметом спора, соразмерными заявленному требованию, необходимыми и достаточными для обеспечения исполнения судебного акта или предотвращения ущерба.

Из разъяснений, содержащихся в пункте 10 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер", следует, что при оценке доводов заявителя в соответствии с частью 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражным судам следует, в частности, иметь в виду: разумность и обоснованность требования заявителя о применении обеспечительных мер; вероятность причинения заявителю значительного ущерба в случае непринятия обеспечительных мер; обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон; предотвращение нарушения при принятии обеспечительных мер публичных интересов, интересов третьих лиц.

Рассматривая заявление о применении обеспечительных мер, суд оценивает, насколько истребуемая заявителем конкретная обеспечительная мера связана с предметом заявленного требования, соразмерна ему и каким образом она обеспечит фактическую реализацию целей обеспечительных мер, обусловленных основаниями, предусмотренными частью 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 ст. 201.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" наряду с лицами, предусмотренными статьей 34 настоящего Федерального закона, лицами, участвующими в деле о банкротстве застройщика, признаются участники строительства, имеющие требования о передаче жилых помещений, а также уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, осуществляющий контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на территории осуществления данного строительства.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Московской области суда от 05 октября 2011 года по делу N А41-18181/11 в отношении ООО "Ирбис" введена процедура несостоятельности (банкротства) - наблюдение, временным управляющим утвержден Трулов М.В.

Арбитражным судом Московской области 06 декабря 2011 года (т. 2, л.д. 113-115) вынесено определение о применении при рассмотрении дела о банкротстве ООО "ИРБИС" правил параграфа 7 главы XI "Банкротство застройщиков" Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

11.11.2011 г.. участник строительства Хромов А.В. обратился в Арбитражный суд Московской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО "ИРБИС" требований по передаче жилого помещения.

Согласно пункту 1 статьи 201.6 Закона о банкротстве требования о передаче жилых помещений предъявляются и рассматриваются в порядке, установленном статьями 71 и 100 настоящего Федерального закона.

В силу п. 1 ст. 201.9 Закона о банкротстве в ходе конкурсного производства, применяемого в деле о банкротстве застройщика, требования кредиторов, за исключением требований кредиторов по текущим платежам, удовлетворяются в следующей очередности:

- в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, компенсации морального вреда;

- во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

- в третью очередь производятся расчеты по денежным требованиям граждан - участников строительства;

- в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Таким образом, требование Хромова А.В. как участника строительства относится к требованиям кредиторов третьей очереди, а требование АО "БТА Банк" подлежит удовлетворении лишь после удовлетворения требований участников строительства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в случае, если сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторам в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Из разъяснений, данных ВАС РФ в пункте 2 Постановления Пленума N 63 от 23.12.2010 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", к сделкам, совершенным не должником, а другими лицами за счет должника, которые в силу пункта 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве могут быть признаны недействительными по правилам главы III. 1 этого Закона (в том числе на основании статей 61.2 или 61.3), может, в частности, относиться оставление за собой взыскателем в исполнительном производстве имущества должника или залогодержателем предмета залога.

Из имеющихся в материалах дела документов следует, что постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2010 по делу А41-37598/09, оставленным без изменения постановлением ФАС Московского округа от 10.03.2011 г.. N КГ-А41/1221-11, обращено взыскание в пределах суммы задолженности в размере 44 879 710,89 долларов США, в пользу акционерного общества "БТА-Банк" на земельный участок площадью 105 000 кв.м, расположенный по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково, кадастровый номер 50:11:004 02 19:0106, посредством реализации с публичных торгов.

Постановлением 23.05.2011 г.. судебного пристава-исполнителя СМО по исполнению особо важных исполнительных производств (т.2, л.д. 111-112) возбуждено исполнительное производство N 7130/11/49/50 в отношении ООО "ИРБИС".

В связи с признанием первых и повторных торгов по реализации заложенного имущества - земельного участка несостоявшимися, судебным приставом-исполнителем в адрес АО "БТА-Банк" направлено предложение об оставлении за собой земельного участка.

Согласно Выписке из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 14.11.2011 г.. N 98/049/2011-546 (т.2, л.д. 110) следует, что правообладателем земельного участка площадью 105 000 кв.м., кадастровый номер 50:11:004 02 19:0106 является Акционерное общество "БТА Банк".

Таким образом, действия залогодержателя - Акционерного общества "БТА Банк" по отчуждению спорного земельного участка повлекут невозможность реализации кредиторами прав, установленных статьей 201.10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Заявитель апелляционной жалобе (т. 2, л.д. 8) также указал, что он на протяжении всего периода действия ареста земельного участка будет нести издержки по его содержанию, а также будет лишен возможности продать земельный участок.

Арбитражный апелляционный суд принимает также во внимание то обстоятельство, что в случае оставления АО "БТА Банк" предмета залога за собой в исполнительном производстве, внешнему управляющему либо конкурсному управляющему придется обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительной сделки должника, направленной на предпочтительное удовлетворение требований кредиторов АО "БТА Банк".

Кроме того, как указал Хромов А.В. в отзыве на апелляционную жалобу (т. 2, л.д. 96-97), он как участник строительства имеет намерение реализовать право на создание жилищно-строительного кооператива с целью завершения строительства МЖК "Кленовая роща".

Таким образом, непринятие истребуемой обеспечительной меры в отношении земельного участка, находящегося в залоге у АО "БТА Банк", повлечет нарушение прав граждан-участников стоительства, поскольку отчуждение спорного земельного участка и переход прав на него к третьим лицам фактически приведет к невозможности получения кредиторами-участниками строительства причитающихся им жилых помещений.

При таких обстоятельствах, оценив в совокупности в соответствии со статьей 71 АПК РФ все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что принятая судом первой инстанции обеспечительная мера в виде наложения ареста на земельный участок площадью 105 000 кв. м., расположенный по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково, кадастровый номер 50:11:004 02 19:0106, связана с предметом спора, соразмерна заявленным требованиям и обеспечивает баланс интересов сторон, а также не нарушает прав АО "БТА Банк" на владение и использование спорного земельного участка по его назначению.

При указанных обстоятельствах определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 266, 268, 223, п. 1 ч. 4 ст. 272, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области о принятии обеспечительных мер от 11 ноября 2011 года по делу N А41-18181/11 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

В.П. Быков

Судьи

В.П. Мизяк М.В. Игнахина