Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 июня 2012 г. N 12АП-4417/12

г. Саратов

26 июня 2012 г.

Дело N А57-6262/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 19 июня 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 июня 2012 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Самохваловой А.Ю.,

судей Агибаловой Г.И., Грабко О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ильиной С.С.,

рассмотрев апелляционные жалобы Ларионовой Натальи Александровны и Родионова Владимира Владимировича

на определение Арбитражного суда Саратовской области от 02 апреля 2012 года по делу N А57-6262/2009, судья Шкунова Е.В.

о признании недействительным договора купли-продажи недвижимого имущества от 10.07.2008 и применении последствия недействительности сделки,

при участии в судебном заседании Ларионовой Н.А., паспорт, представителя Родионова В.В. Назарова В.В., действующего на основании доверенности от 21.06.2011, конкурсного управляющего Кручинина А.С., паспорт, представителя Вставской Е.В. Журбина Б.А., действующего на основании доверенности от 27.05.2011, представителя Емельяновой Н.И. Журбина Б.А., действующего на основании доверенности от 03.11.2011, представителя Михеева А.Г. Журбина Б.А., действующего на основании доверенности от 07.11.2011, представителя ОАО КБ "Стройкредит" Булгаковой В.А., действующей на основании доверенности N 216/20 от 25.05.2012,

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Саратовской области обратился конкурсный управляющий ЖСК "Дельфин и К", г. Саратов Ефремов А.В. с заявлением о признании недействительным договора купли - продажи недвижимого имущества от 10.07.2008 и применении последствий недействительности сделки в виде восстановления права собственности ЖСК "Дельфин и К" на нежилое помещение, Литер А, общей площадью 196,9 кв.м, по адресу: г. Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156; взыскании с ЖСК "Дельфин и К" в равных долях в пользу Родионова Владимира Владимировича (г. Саратов, ул.2-я Садовая, д.118, кв.22) и Смольяниновой Анны Ивановны (Саратовская область, г.Красноармейск, ул.Калинина, д.2, кв.2) денежных средств, оплаченных по договору купли - продажи недвижимого имущества от 10.07.2008 в сумме 9 753 950 руб.; обязании Родионова Владимира Владимировича (г.Саратов, ул.2-я Садовая, д.118, кв.22) и Смольяниновой Анны Ивановны (Саратовская область, г.Красноармейск, ул.Калинина, д.2, кв.2) передать ЖСК "Дельфин и К" нежилое помещение, Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г.Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156; прекращении зарегистрированного права общедолевой собственности Родионова Владимира Владимировича (50/100) (г.Саратов, ул.2-я Садовая, д.118, кв.22) и Смольяниновой Анны Ивановны (50/100) (Саратовская область, г.Красноармейск, ул.Калинина, д.2, кв.2) на нежилое помещении, Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г.Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 30.03.2011 требования конкурсного управляющего удовлетворены частично, договор купли-продажи признан недействительной сделкой, восстановлено право собственности должника на нежилое помещение, в обязанность Родионова В.В. и Смольяниновой А.И. вменено возвратить должнику нежилое помещение, в остальной части заявления отказано.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2011 по делу N А57-6262/2009 определение арбитражного суда от 30.03.2011 оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от

21.09.2011 определение Арбитражного суда Саратовской области от 30.03.2011 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2011 по делу N А57-6262/2009 отменены. Заявление конкурсного управляющего ЖСК "Дельфин и К" Ефремова А.В. о признании недействительным договора купли-продажи недвижимого имущества от 10.07.2008, заключенного между ЖСК "Дельфин и К", с одной стороны, и Родионовым В.В. и Смольяниновой А.И., с другой стороны, применении последствий недействительности сделки, направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Саратовской области.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 28.11.2011 назначено судебное заседание по рассмотрению заявления конкурсного управляющего ЖСК "Дельфин и К" Ефремова А.В. о признании недействительным договора купли-продажи недвижимого имущества от 10.07.2008, заключенного между ЖСК "Дельфин и К", с одной стороны, и Родионовым В.В. и Смольяниновой А.И., с другой стороны, применении последствий недействительности сделки.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 28.11.2011 привлечено к участию в деле, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований - открытое акционерное общество Коммерческий банк "Стройкредит",г. Саратов,ул.Мичурина,150/154.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 29.11.2011 объединены для совместного рассмотрения в одно производство заявление конкурсного управляющего ЖСК "Дельфин и К", г.Саратов Ефремова А.В. о признании недействительным договора купли - продажи недвижимого имущества от 10.07.2008 и применении последствий недействительности сделки и заявление конкурсного управляющего ЖСК "Дельфин и К", г. Саратов Ефремова А.В. о признании обременения в отношении нежилого помещения, Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г. Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156 в виде ипотеки, регистрация N 64-64-11/594/2008-201 от 18.09.2008 г.. отсутствующим и прекращении зарегистрированных ограничений (обременения) прав на нежилое помещение Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г. Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156 в виде ипотеки, регистрация N 64-64-11/594/2008-201 от 18.09.2008 г.., заявление конкурсного управляющего ЖСК "Дельфин и К", г. Саратов Ефремова А.В. о признании обременения в отношении нежилого помещения, Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г. Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156 в виде ипотеки, регистрация N 64-64-11/594/2008-202 от 18.09.2008 отсутствующим и прекращении зарегистрированных ограничений (обременения) прав на нежилое помещение Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г. Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156 в виде ипотеки, регистрация N 64-64-11/594/2008-202 от 18.09.2008, заявление конкурсного управляющего ЖСК "Дельфин и К", г. Саратов Ефремова А.В. о признании обременения в отношении нежилого помещения, Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г. Саратов, ул.Белоглинская, д.154/156 в виде ипотеки, регистрация N 64-64-11/594/2008-203 от 18.09.2008 отсутствующим и прекращении зарегистрированных ограничений (обременения) прав на нежилое помещение Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г. Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156 в виде ипотеки, регистрация N 64-64-11/594/2008-203 от 18.09.2008 г.. и заявление конкурсного управляющего ЖСК "Дельфин и К", г. Саратов Ефремов А.В. о признании обременения в отношении нежилого помещения, Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г. Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156 в виде ипотеки, регистрация N 64-64-11/594/2008-204 от 18.09.2008 отсутствующим и прекращении зарегистрированных ограничений (обременения) прав на нежилое помещение Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г. Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156 в виде ипотеки, регистрация N 64-64-11/594/2008-204 от 18.09.2008.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 21.12.2011 произведена замена Смольяниновой А.И. на Ларионову Н.А. в рамках рассмотрения заявления конкурсного управляющего ЖСК "Дельфин и К" Ефремова А.В. о признании недействительным договора купли-продажи недвижимого имущества от 10.07.2008, заключенного между ЖСК "Дельфин и К", с одной стороны, и Родионовым В.В. и Смольяниновой А.И., с другой стороны, применении последствий недействительности сделки, в связи с тем, что Смольянинова А.И. умерла 24.05.2011, Ларионова Н.А. вступила в право наследования.

02 апреля 2012 года арбитражным судом Саратовской области признан недействительным договор купли - продажи недвижимого имущества от 10.07.2008, применены последствия недействительности сделки: восстановлено право собственности ЖСК "Дельфин и К" на нежилое помещение, Литер А, общей площадью 196,9 кв.м, по адресу: г.Саратов, ул.Белоглинская, д.154/156, обязав Родионова Владимира Владимировича (г.Саратов, ул.2-я Садовая, д.118, кв.22) и Ларионову Наталью Александровну (г.Саратов, ул.Железнодорожная, д.96а, кв.89) передать ЖСК "Дельфин и К" нежилое помещение, Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г.Саратов, ул.Белоглинская, д.154/156; прекращено зарегистрированное право общедолевой собственности Родионова Владимира Владимировича (50/100) (г.Саратов, ул.2-я Садовая, д.118, кв.22) и Смольяниновой Анны Ивановны (50/100) (Саратовская область, г.Красноармейск, ул.Калинина, д.2, кв.2) на нежилое помещении, Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г.Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156; признано отсутствующим обременение в отношении нежилого помещения, Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г. Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156 в виде ипотеки, регистрация N 64-64-11/594/2008-201 от 18.09.2008; прекращены зарегистрированные ограничения (обременения) прав на нежилое помещение Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г. Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156 в виде ипотеки, регистрация N 64-64-11/594/2008-201 от 18.09.2008, признано обременение в отношении нежилого помещения, Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г. Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156 в виде ипотеки, регистрация N 64-64-11/594/2008-202 от 18.09.2008 отсутствующим, прекращены зарегистрированные ограничения (обременения) прав на нежилое помещение Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г. Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156 в виде ипотеки, регистрация N 64-64-11/594/2008-202 от 18.09.2008, признано отсутствующим обременение в отношении нежилого помещения, Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г. Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156 в виде ипотеки, регистрация N 64-64-11/594/2008-203 от 18.09.2008, прекращены зарегистрированные ограничения (обременения) прав на нежилое помещение Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г. Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156 в виде ипотеки, регистрация N 64-64-11/594/2008-203 от 18.09.2008, признано отсутствующим обременение в отношении нежилого помещения, Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г. Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156 в виде ипотеки, регистрация N 64-64-11/594/2008-204 от 18.09.2008; прекращены зарегистрированные ограничения (обременения) прав на нежилое помещение Литер А, общей площадью 196,9 кв.м по адресу: г. Саратов, ул. Белоглинская, д.154/156 в виде ипотеки, регистрация N 64-64-11/594/2008-204 от 18.09.2008, в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ЖСК "Дельфин и К" Ефремова А.В. о взыскании с ЖСК "Дельфин и К" в равных долях в пользу Родионова Владимира Владимировича (г.Саратов, ул.2-я Садовая, д.118, кв.22) и Смольяниновой Анны Ивановны (Саратовская область, г.Красноармейск, ул.Калинина, д.2, кв.2) денежных средств оплаченных по договору купли - продажи недвижимого имущества от 10.07.2008 в сумме 9 753 950 руб. отказано, взыскана с Родионова Владимира Владимировича (г.Саратов, ул.2-я Садовая, д.118, кв.22) государственная пошлина в размере 2 000 руб. в доход Федерального бюджета, взыскана с Ларионовой Натальи Александровны (г.Саратов, ул.Железнодорожная, д.96а, кв.89) государственная пошлина в размере 2 000 руб. в доход Федерального бюджета.

Родионов В.В. и Ларионова Н.А. не согласились с принятым судебным актом и обратились в суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение суда первой инстанции отменить. В обоснование апелляционных жалоб указывают, что к оспариваемой сделке не могли быть применены нормы ст.61.9 Закона о банкротстве, так как, сделка была совершена 10.07.2008, конкурсный управляющий не мог обратиться по собственной инициативе с заявлением об оспаривании сделки. Кроме того, апеллянты указывают на пропуск срока исковой давности конкурсным управляющим. Выводы суда об отсутствии оплаты по оспариваемым сделкам считают не соответствующими материалам дела.

ОАО КБ "Стройкредит" просит определение арбитражного суда первой инстанции от 02.04.2012 отменить по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Конкурсные кредиторы Малянова З.С., Вставская Е.В., Емельянова Н.И. считают определение законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзывах на апелляционные жалобы.

Проверив законность принятого по делу судебного акта, правильность применения норм материального права в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обсудив доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 103 и пункту 3 статьи 129 Федерального закона "О

несостоятельности (банкротстве)" (в редакции, действовавшей на момент совершения сделки) сделка, совершенная должником, может быть признана арбитражным судом недействительной по заявлению конкурсного управляющего по основаниям, предусмотренным этим Законом. В таких случаях иск о признании сделки недействительной или применении последствий недействительности ничтожной сделки предъявляется конкурсным управляющим от имени должника.

Конкурсный управляющий ЖСК "Дельфин и К" Ефремов А.В. обратился с

заявлением о признании сделки недействительной от имени должника по своей

инициативе.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 07.05.2009 по делу N А57-6262/2009 принято к производству заявление ЗАО "СПГЭС", г. Саратов о признании должника ЖСК "Дельфин и К", г. Саратов несостоятельным (банкротом).

Решением от 17.03.2010 ЖСК "Дельфин и К", г. Саратов признано несостоятельным (банкротом) в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением суда от 17.03.2010 конкурсным управляющим утвержден Ефремов А.В.

Арбитражный суд Саратовской области определением от 23.08.2011 перешел к процедуре банкротства застройщика - Жилищно-строительного кооператива "Дельфин и К" по правилам параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Из материалов дела усматривается, что 10.03.2008 Жилищно- Строительный кооператив "Дельфин и К" в лице члена правления ЖСК "Дельфин и К" Ларионовой Натальи Александровны, действующей на основании Протокола N 106-2 Общего собрания членов ЖСК "Дельфин и К" от 10 марта 2008 года и доверенности ЖСК "Дельфин и К" N 10/03-1 от 10.03.2008 года, именуемые в дальнейшем "Продавец" с одной стороны и Родионов Владимир Владимирович, 31.01.1962 года рождения, зарегистрированный по адресу: г.Саратов, ул.2-я Садовая, д.118, кв.22, Смольянинова Анна Ивановна, 06.07.1947 года рождения, зарегистрированная по адресу: Саратовская область, г.Красноармейск, ул.Калинина, д.2, кв.2, именуемые в дальнейшем "покупатель" с другой стороны, заключили договор купли-продажи недвижимого имущества.

Из протокола N 106-2 Общего собрания членов правления ЖСК "Дельфин и К" от 10.03.2008 следует, что ориентировочная сумма сделки 9 753 950 руб.

Справка N 10-07-01 от 10.07.2008 содержит информацию, что ЖСК "Дельфин и К" подтверждает, что оплата по договору купли - продажи нежилого помещения от 10.07.2008 площадью 196,9 кв.м произведена полностью. "Дельфин и К" претензий к Родионову В.В. и Смольяниновой А.И. ЖСК не имеет.

Согласно ч. 1, 2, 6 ст. 116 ГК РФ, потребительским кооперативом признается

добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов. Устав потребительского кооператива должен содержать условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков. Правовое положение потребительских кооперативов, а также права и обязанности их членов определяются в соответствии с настоящим Кодексом законами о потребительских кооперативах.

В соответствии с ч. 2 ст. 110 Жилищного кодекса Российской Федерации, жилищные и жилищно-строительные кооперативы являются потребительскими кооперативами.

Согласно ст. 116, 118 ЖК РФ, компетенция общего собрания членов жилищного кооператива (конференции) определяется уставом кооператива в соответствии ЖК РФ.

Правление жилищного кооператива избирается из числа членов жилищного кооператива общим собранием членов жилищного кооператива (конференцией) в количестве и на срок, которые определены уставом кооператива. Правление жилищного кооператива осуществляет руководство текущей деятельностью кооператива, избирает из своего состава председателя кооператива и осуществляет иные полномочия, не отнесенные уставом кооператива к компетенции общего собрания членов кооператива. Правление жилищного кооператива подотчетно общему собранию членов кооператива (конференции).

Спорное помещение, являющееся предметом договора, принадлежало на праве собственности ЖСК "Дельфин и К" как юридическому лицу, а не члену кооператива или лицам, учредившим кооператив. Соответственно, распоряжение имуществом ЖСК допустимо лишь с соблюдением ограничений и условий, предусмотренных уставом кооператива.

В соответствии с п. 3.1, 3.2 Устава ЖСК "Дельфин и К", утвержденного Общим собранием членов Кооператива 03.07.2005, протокол N 9 "Кооператив создан для удовлетворения потребностей граждан и юридических лиц в жилье путем строительства многоквартирных домов за счет собственных и привлекаемых средств, а также дальнейшего управления жилыми и нежилыми помещениями в кооперативном доме, домах. Основными видами деятельности Кооператива являются: аккумулирование финансовых средств и материальных ресурсов членов Кооператива_ строительство многоквартирных домов_ исполнение роли заказчика на работы по эксплуатации, ремонту, реконструкции помещений, строительству зданий и сооружений_ передача в арену и/или пользование общего имущества, помещений, элементов зданий, придомовой территории".

Следовательно, отчуждение (реализация, продажа) зданий (помещений) не

отнесены Уставом к основным видам деятельности Кооператива.

Согласно п. 8.3 Устава, Общее собрание членов Кооператива (конференция) имеет право принимать решения по любым вопросам деятельности Кооператива, в том числе входящих в компетенцию других органов Кооператива, отменять решения Правления и Председателя Кооператива.

В абз. 6 п. 10.3 Устава указано, что председатель кооператива распоряжается

имуществом кооператива в соответствии с общим порядком и направлениями, определенными общим собранием членов кооператива (конференции) и правлением кооператива.

При первоначальном рассмотрении данного заявления в суде первой инстанции Смольянинова А.И. представила в материалы дела письменный отзыв, из которого следует, что решение о продаже выше указанного помещения было принято для продолжения строительства объектов жилых домов ЖСК "Дельфин и К", так как на тот момент денежные средства в ЖСК отсутствовали в связи с отсутствием спроса на квартиры в домах, в которых еще не завершено строительство. Общестроительные работы не велись. Не укладывались в сроки строительства, указанные пайщикам в договорах на строительство домов. Необходимо было предотвратить расторжение договоров со стороны пайщиков. А также было экономически не целесообразно иметь в собственности ЖСК офис площадью 196,9 кв.м, при штате сотрудников 10 человек и нести бремя содержания данного помещения. Поэтому в тот период времени и было принято решение о продаже офиса для стабилизации и улучшения экономической ситуации в ЖСК "Дельфин и К". Внесенные денежные средства пошли непосредственно на строительство жилых домов ЖСК "Дельфин и К". Офис был реализован по цене приобретения, а именно за 9 753 950 руб. Цена продажи офиса соответствовала рыночным ценам сложившимся в тот период времени и не занижена.

Принимая во внимание виды деятельности кооператива (п. 3.3 Устава), существенное изменение "общего порядка и направлений" использования имущества организации должно быть предопределено именно общим собранием членов кооператива.

В обоснование законности договора ОАО КБ "Стройкредит" ссылается на

протокол N 107 - утверждение общего собрания членов ЖСК "Дельфин и К" от

07.04.2008.

В соответствии с абз. 2 п. 7 Устава, "гражданин или юридическое лицо становится членом Кооператива с момент уплаты вступительного взноса и решения о принятии в члены Кооператива Правления кооператива".

Между тем, в ч. 5 ст. 5 Федерального закона от 30.12.2004 г.. N 219-ФЗ "О жилищно-накопительных кооперативах" предусмотрено, что "членство в кооперативе возникает со дня внесения гражданином вступительного членского взноса и первого платежа в счет паевого взноса".

Таким образом, вывод суда первой инстанции, что представленный в качестве приложения к отзыву Смольяниновой А.И. протокол общего собрания членов ЖСК от 30.01.2009 "об утверждении решений правления о принятии в члены ЖСК" 82 членов не определяет момент возникновения членства данных лиц в ЖСК, поскольку членство возникло непосредственно по факту оплаты взноса и принятия решения о принятии Правлением ЖСК, а не общим собранием, является правильным.

Доказательств, подтверждающих тот факт, что на момент совершения сделки в ЖСК "Дельфин и К" было лишь 5 (пять) членов ЖСК сторонами не представлено.

Кроме того, решение правления об одобрении договора купли-продажи здания офиса принято 10.03.2008, тогда как сама сделка состоялась через 4 (четыре) месяца -10.07.2008, т.е. после принятия в члены ЖСК значительного числа лиц, с которыми сделка по купле-продаже не согласовывалась.

В частности, кредитор Вставская Е.В. принята в члены ЖСК еще 23.12.2006, о чем в материалах дела о банкротстве имеется соответствующий протокол правления Кооператива. Также имеются и иные документы, подтверждающие возникновение членства конкретных лиц в ЖСК в указанный промежуток времени (10.03 - 10.07.2008).

В настоящее время судом включены в реестр требований кредиторов о передаче жилых помещений в рамках банкротства застройщика ЖСК "Дельфин и К" требования свыше 50 граждан, заключивших договоры участия в долевом строительстве, и указанные лица располагают решениями правления ЖСК о принятии в члены ЖСК "Дельфин и К".

Правомерно отклонен судом довод Родионова В.В. о том, что количество членов ЖСК совпадало с количеством членов правления, так как в таком случае не было необходимости в избрании правления, функции которого выполняло бы общее собрание и в материалах дела отсутствует заверенная копия списка членов кооператива на дату совершения сделки.

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что с 29.06.2005 (принятие в члены ЖСК четвертого (Тиманенкова А.В.) и пятого (Ларионову Н.А.) членов - протокол N 8) по 10.07.2008 в ЖСК не было принято иных лиц.

Следовательно, представленное решение правления от 10.03.2008 не подтверждает одобрение сделки уполномоченным органом - общим собранием ЖСК, что влечет его недействительность (ст. 168, 174 ГК РФ).

Совокупность имеющихся в деле доказательств опровергает довод об оплате в пользу ЖСК "Дельфин и К" по договору купли-продажи от 10.07.2008 денежных

средств в сумме 9 753 950 руб.

Нормами ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 г.. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" предусмотрено, что все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать следующие обязательные реквизиты: наименование документа; дату составления документа; наименование организации, от имени которой составлен документ; содержание хозяйственной операции; измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении; наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления; личные подписи указанных лиц. Первичный учетный документ должен быть составлен в момент совершения операции, а если это не представляется возможным - непосредственно после ее окончания.

Имеющаяся в материалах дела справка ЖСК "Дельфин и К" от 07.04.2008 N 31-03-01 обоснованно не принята судом первой инстанции в качестве доказательства оплаты сделки, так как составлена заинтересованными в сделке лицами (покупатель - Родионов В.В., дочь второго покупателя Смольяниновой А.И. - Н.А. Ларионова), и не предусмотрена в официально утвержденном перечне первичных кассовых документов (постановление Госкомстата РФ от 18.08.1998 г.. N 88 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету кассовых операций, по учету результатов инвентаризации", постановление Госкомстата РФ от 29.05.1998 г.. N 57а, Минфина РФ от 18.06.1998 N 27н "Об утверждении Порядка поэтапного введения в организациях независимо от формы собственности, осуществляющих деятельность на территории Российской Федерации, унифицированных форм первичной учетной документации", зарегистрировано в Минюсте РФ 16.07. 1998 г.. N 1561).

Ларионова Н.А. и Родионов В.В. не представили в суд доказательств, подтверждающих поступление денежных средств в сумме 9 753 950 руб. на расчетные счета должника.

Факт того, что денежные средства, полученные от реализации недвижимого имущества должника не поступали на расчетные счета должника, подтверждается налоговой декларацией должника по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения за отчетный 2008 год представленную должником в налоговую инспекцию, копию книги учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения на 2008 год, сведения о расчетных счетах должника и выписки из ОАО "Уральский банк реконструкции и развития" о движении денежных средств за период с 11.06.2008 (дата открытия счета) на 12.06.2008, ОАО АКБ "РОСБАНК" о движении денежных средств за период с 01.01.2008 по 31.12.2008, Саратовского филиала ОАО "Банк Москвы" о движении денежных средств за период с 09.01.2008 по 31.12.2008.

Конкурсным управляющим представлены в суд сведения из ОАО "Уральский банк реконструкции и развития" о движении денежных средств по счету должника 40703810764267404753 за период с 01.07.2008 по 27.02.2009 (дата закрытия).

Ларионова Н.А. представила суду квитанцию к приходно - кассовому ордеру на сумму 9 753 950 руб.

Согласно Положению Центрального банка РФ от 05.01.1998 г.. N 14-П "О правилах наличного денежного обращения на территории РФ": п. 2.2: "Наличные денежные средства, поступающие в кассы предприятий, подлежат сдаче в учреждения банков для последующего зачисления на счета этих предприятий"; п. 2.5: "В кассах предприятий могут храниться наличные деньги в пределах лимитов, устанавливаемых обслуживающими их учреждениями банков по согласованию с руководителями этих предприятий. Лимит остатка наличных денег в кассе устанавливается учреждениями банков ежегодно всем предприятиям, независимо от организационно - правовой формы и сферы деятельности, имеющим кассу и осуществляющим налично - денежные расчеты".

Доказательств, подтверждающих, что ЖСК "Дельфин и К" был установлен лимит в сумме около 10 млн. руб. суду не представлено, кроме того, данные денежные средства должны были быть зачислены на один из расчетных счетов, открытых должником в банках.

Отсутствие средств в кассе и на счетах должника подтверждает отсутствие оплаты, т.е. причинение убытков имуществу должника, что требуется для целей применения выбранных конкурсным управляющим оснований заявления - п. 2 ст. 103 Закона о банкротстве, ст. 10 ГК РФ.

Доводы апелляционных жалоб в указанной части отклоняются апелляционным судом, поскольку доказательств обратного, апеллянтами не представлено.

Специфика признания недействительной сделки должника по правилам ч. 3 ст. 103 Закона о банкротстве обусловливает достаточность вывода о причинении убытков должнику - независимо от наличия (отсутствия) к тому моменту требований иных кредиторов, в том числе обеспеченных залогом: "Для признания сделки недействительной на основании пункта 3 статьи 103 Закона о банкротстве не требуется, чтобы срок исполнения обязательств перед другими кредиторами наступил к моменту совершения оспариваемой сделки" (п. 8 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", направленный информационным письмом Президиума ВАС РФ от 14.04.2009 г.. N 128).

Представленные ОАО КБ "Стройкредит" договоры ипотеки, заключенные между Родионовым В.В., Смольяниновой А.И. (Залогодатели) и ОАО КБ "Стройкредит" (Залогодержатель), подписаны сторонами 11.09.2008, зарегистрированы УФРС поСаратовской области 18.09.2008, т.е. после совершения оспариваемой конкурсным управляющим сделки по отчуждению имущества должника (08.07.2008).

Статус ОАО КБ "Стройкредит" как залогодержателя спорного объекта непосредственно обусловлен наличием у залогодателя законного права распоряжаться данным имуществом, в частности, обременять его залогом. Данный вывод подтверждается следующим: ч. 1 ст. 335 ГК РФ - залогодателем вещи может быть только ее собственник; ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 16.07.1998 г.. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)"- ипотека может быть установлена на недвижимое имущество, которое принадлежит залогодателю на праве собственности.

Из изложенного следует, что оценка правомерности приобретения имущества должна предшествовать выводам о допустимости (недопустимости) любых дальнейших обременений имущества, так как никто не вправе заключить договор ипотеки как залогодатель, не будучи собственником вещи.

Следовательно, Смольянинова А.И. и Родионов В.В. не вправе были распоряжаться спорным объектом.

Кроме того, решение Волжского районного суда г. Саратова от 10.06.2010 N 2-1995/2010, на которое ОАО КБ "Стройкредит" ссылается в обоснование своей правовой позиции, не содержит выводов о наличии пороков содержания сделки, на основании которой залогодателями (Смольяниновой А.И., Родионовым В.В.) приобретен предмет ипотеки. В связи с банкротством ЖСК "Дельфин и К" договор об отчуждении должником помещения может быть оспорен только в рамках дела о банкротстве (гл. III.1 Закона о банкротстве). Следовательно, с учетом положений ст. 69 АПК РФ, названный судебный акт суда общей юрисдикции не содержит преюдициально установленных фактов о том, является ли действительным договор купли-продажи от 08.07.2008, так как подобный вывод правомочен сделать суд в отдельном процессе.

Оценив представленные банком документы, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что банк не располагал копиями решений правления ЖСК о принятии указанных в "Реестре" от 06.04.2008 лиц в члены ЖСК; также у Банка отсутствовал Устав ЖСК 2005 года.

В соответствии со ст. 33 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", кредиты, предоставляемые банком, могут обеспечиваться залогом недвижимого и движимого имущества, в том числе государственных и иных ценных бумаг, банковскими гарантиями и иными способами, предусмотренными федеральными законами или договором. При нарушении заемщиком обязательств по договору банк вправе досрочно взыскивать предоставленные кредиты и начисленные по ним проценты, если это предусмотрено договором, а также обращать взыскание на заложенное имущество в порядке, установленном федеральным законом.

В соответствии с ч. 2 ст. 354 ГК РФ, "в случаях, когда имущество, являющееся предметом залога, изымается у залогодателя в установленном законом порядке на том основании, что в действительности собственником этого имущества является другое лицо (ст. 301)_ залог в отношении этого имущества прекращается. В этих случаях залогодержатель вправе требовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства".

Согласно ст. 42 Закона об ипотеке, "в случаях, когда имущество, являющееся предметом ипотеки, изымается у залогодателя в установленном федеральным законом порядке на том основании, что в действительности собственником этого имущества является другое лицо (виндикация), ипотека в отношении этого имущества прекращается.

Залогодержатель после вступления в законную силу соответствующего решения суда вправе требовать досрочного исполнения обязательства, которое было обеспечено ипотекой".

По изложенным основаниям ничтожность основания возникновения права собственности залогодателя на объект недвижимости влечет ничтожность и договора ипотеки данного объекта, заключенного с неуполномоченным лицом - мнимым залогодателем (Определение ВАС РФ от 03.09.2010 г.. N ВАС-11880/10). Совокупность собранных по делу доказательств не содержит обоснования того, что

ОАО КБ "Стройкредит" при формировании досье по кредиту и залогу с достаточной степенью заботливости и осмотрительности (ст. 10 ГК РФ) исследовал юридическую действительность права собственности потенциальных залогодателей (Смольяниновой А.И. и Родионова В.В.) на спорный объект, а также не предпринял исчерпывающих мер, исключающих дальнейшее оспаривание как права собственности, так и права залога.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса

Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований так и возражений.

В силу пункта 1 статьи 10 Кодекса не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

Отчуждение недвижимого имущества нарушило право и законные интересы

кредиторов и привело к уменьшению конкурсной массы должника, кроме того, оспариваемый объект недвижимого имущества продан должником по заниженной

стоимости.

В случае не отчуждения по договору купли - продажи нежилого помещения от 10.07.2008 площадью 196,9 кв.м из активов должника, недвижимое имущество было бы включено конкурсным управляющим в конкурсную массу должника, с последующей реализацией данного объекта. Денежные средства от реализации недвижимого имущества должника были бы направлены конкурсным управляющим на расчеты с кредиторами в порядке очередности, в соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", то есть в результате исполнения указанной сделки кредиторам и должнику были причинены убытки, в том числе и убытки в сумме разницы между указанной в договоре стоимости объекта и реальной рыночной ее стоимости.

В силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов ничтожна.

В соответствии со статьей 167 Гражданского кодекса Российской Федерации

недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех,

которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой стороне все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученной в натуре возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом. Заявление конкурсного управляющего ЖСК "Дельфин и К" Ефремова А.В. о взыскании с ЖСК "Дельфин и К" в равных долях в пользу Родионова Владимира Владимировича (г.Саратов, ул.2-я Садовая, д.118, кв.22) и Смольяниновой Анны Ивановны (Саратовская область, г.Красноармейск, ул.Калинина, д.2, кв.2) денежные средства оплаченные по договору купли - продажи недвижимого имущества от 10.07.2008 в сумме 9 753 950 руб. не подлежит удовлетворению, в связи с отсутствием доказательств оплаты по вышеуказанному договору.

Доводы апелляционных жалоб о пропуске конкурсным управляющим ЖСК "Дельфин и К" Ефремовым А.В. срока исковой давности отклоняются судебной коллегией в силу следующего.

Согласно пункту 2 статьи 199 Гражданского кодекса Российской Федерации исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения.

Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

В соответствии с пунктом 2 статьи 181 Гражданского кодекса Российской Федерации срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год.

Из пункта 3 статьи 129 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" следует, что право на подачу в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником возникает у конкурсного управляющего, следовательно, с даты признания должника банкротом и утверждения Ефремова А.В. конкурсным управляющим ЖСК "Дельфин и К" начинается исчисление срока исковой давности по заявлению о признании сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности.

Решением от 17.03.2010 ЖСК "Дельфин и К", г. Саратов признано несостоятельным (банкротом) в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением суда от 17.03.2010 конкурсным управляющим утвержден Ефремов А.В.

11.08.2010 конкурсный управляющий ЖСК "Дельфин и К" Ефремов А.В. обратился с заявлением о признании недействительным договора купли - продажи недвижимого имущества от 10.07.2008 и применении последствий недействительности сделки.

Доводы апеллянтов о том, что конкурсный управляющий не мог в данном случае по своей инициативе обращаться в суд с заявлением об оспаривании сделки должника, отклоняются апелляционным судом.

Статьей 3 Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 73-ФЗ) Федеральный закон N 127-ФЗ от 26.10.2002 года "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) был дополнен главой Ш.1 "Оспаривание сделок должника", содержащей как нормы материального права, регламентирующие основания признания сделок недействительными, так и нормы процессуального права, предусматривающие рассмотрение соответствующих заявлений в рамках дела о банкротстве. Закон N 73-ФЗ вступил в силу с 05.06.2009 года.

В соответствии с разъяснением пункта 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ N 137 от 27.04.2010 года "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" на основании частей 2 и 3 статьи 5 Закона N 73-ФЗ, а также исходя из общих правил о действии закона во времени (пункт 1 статьи 4 ГК РФ) и с учетом необходимости определения условий действительности сделки на основании закона, действующего в момент ее совершения, в отношении оснований недействительности сделок, совершенных до дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ, его положения не подлежат применению независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве. Предусмотренные же Законом о банкротстве в редакции Закона N 73-ФЗ процессуальные нормы о порядке оспаривания сделок (статья 61.8) подлежат применению судами после вступления в силу Закона N 73 -ФЗ независимо от даты совершения сделки или возбуждения производства по делу о банкротстве.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что обжалованное определение было принято судом на основании полного исследования фактических обстоятельств дела и правильном применении норм права, в связи с чем, оснований для его отмены не имеется.

Нарушений норм процессуального права, которые могли бы привести к принятию неправильного решения, судом первой инстанции не допущено.

руководствуясь статьями 188, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда Саратовской области от 02 апреля 2012 года по делу N А57-6262/2009 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме, через Арбитражный суд 1-ой инстанции, вынесший определение.

Председательствующий

А.Ю. Самохвалова

Судьи

Г.И. Агибалова О.В. Грабко