Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 28 февраля 2013 г. N 10АП-503/13

г. Москва

28 февраля 2013 г.

Дело N А41-17683/11

Резолютивная часть постановления объявлена 27 февраля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 февраля 2013 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Игнахиной М.В.,

судей Быкова В.П., Мизяк В.П.,

при ведении протокола судебного заседания: Шакировым Н.Ш.,

при участии в заседании:

от ООО "Управляющая компания "АГАНА" - Уткина М.С., представитель по доверенности от 13.02.2013 N 13,

от Серебрякова А.И. - Мельникова А.А., представитель по доверенности от 29.11.2012,

от конкурсного управляющего ОАО "АРКТЕЛ" Приступы О.В. - Соколов В.В., представитель по доверенности от 16.01.2013,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "АГАНА" на определение Арбитражного суда Московской области от 17.12.2012 по делу N А41-17683/11, принятое судьей Уддиной В.З., по с требованию общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "АГАНА" о включении в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества "АРКТЕЛ" 283 444 596 рублей,

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Московской области от 12.10.2011 года по делу N А41-17683/11 в отношении открытого акционерного общества "АРКТЕЛ" (далее - общество "АРКТЕЛ", должник) введена процедура банкротства - наблюдение; временным управляющим утвержден Еремин А.М.

Сообщение о введении наблюдения опубликовано в газете "КоммерсантЪ" N 204 от 29.10.2011.

Решением Арбитражного суда Московской области от 01.06.2012 года общество "АРКТЕЛ" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство; конкурсным управляющим должника утвержден Приступа Олег Владимирович.

Сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства и утверждении конкурсного управляющего опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 104 от 09.06.2012.

09.07.2012 общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "АГАНА" (далее - общество "УК "АГАНА") обратилось в Арбитражный суд Московской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника 283 444 596 рублей, из которых 196 150 000 рублей сумма основного долга и 87 294 596 рублей задолженности по оплате купонных периодов.

Определением Арбитражного суда Московской области от 17.12.2012 во включении требования общества "УК "АГАНА" в реестр требований кредиторов должника отказано (том 2 л.д. 43-44).

Не согласившись с вынесенным судебным актом, общество "УК "АГАНА" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило определение отменить, принять новый с судебный акт, которым требования удовлетворить.

В судебном заседании представитель общества "УК "АГАНА" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение суда отменить.

Представители конкурсного управляющего, Серебрякова А.И. возражали против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, просили определение оставить без изменения.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Московской области проверены Десятым арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 258, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции.

Как усматривается из материалов дела, решениям о выпуске ценных бумаг от 28.02.2008 N 4-02-36158-R обществом с ограниченной ответственностью "Арктел-Инвест" (далее - общество "Арктел-Инвест") принято решение о размещении процентных документарных конвертируемых облигаций на предъявителя серии 02 с обязательным централизованным хранением, со сроком погашения на 1456-й день с даты начала размещения облигаций выпуска, размещенные путем открытой подписки (том 1 л.д. 31-95).

Согласно пункту 12 решения о выпуске ценных бумаг общество "Арктел" является лицом, предоставившим обеспечение исполнения обязательств по облигациям выпуска (том 1 л.д. 93).

В соответствии с пунктом 12.2 решения о выпуске ценных бумаг требования к поручителю могут быть предъявлены в течение 60 дней со дня наступления срока исполнения соответствующего обязательства эмитента по облигациям.

Согласно выписки по счетам дело общество "УК "АГАНА" имеет на праве собственности 196 150 облигаций общества "Арктел-Инвест" номинальной стоимостью 1000 рублей каждая.

Поскольку в силу пунктов 12 решения о выпуске ценных бумаг, общество "Арктел" является лицом, представившим обеспечение исполнения обязательств по облигациям выпуска, общество "УК "АГАНА" обратилось в суд с настоящим требованием.

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований общества "УК "АГАНА", исходил из недоказанности кредитором основания приобретения ценных бумаг, а также отсутствия доказательств обращения заявителя к поручителю в пределах срока.

Арбитражный апелляционный суд считает данный вывод обоснованным.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 142 Закона о банкротстве реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Из материалов дела следует, что с данным требованием общество "УК "АГАНА" обратилось в суд в пределах срока, установленного Законом о банкротстве.

В соответствии с требованиями абзаца 2 пункта 2 статьи 17 и статьи 27.2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг) решение о выпуске облигаций содержит сведения об эмитенте (общество "Арктел-Инвест"), поручителе (общество "Арктел"), подписано указанными лицами и зарегистрировано в Федеральной службе по финансовым рынкам от 28.02.2008 за государственным регистрационным номером N 4-02-36158-R.

В соответствии со статьей 816 Гражданского кодекса Российской Федерации облигацией признается ценная бумага, свидетельствующая о заключении договора займа и удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Согласно статье 18 Закона о рынке ценных бумаг эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске, и в соответствии с законодательством Российской Федерации. Права на документарную эмиссионную ценную бумагу удостоверяются решением о выпуске ценных бумаг и сертификатом.

В соответствии со статьей 28 Закона о рынке ценных бумаг права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам дело в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии).

В обоснование права собственности на 196 150 облигаций общества "Арктел-Инвест" номинальной стоимостью 1000 рублей общество "УК "АГАНА" представило выписки со счета депо (том 1 л.д. 150, том 2 л.д. 1-3).

Между тем, согласно пункту 8.4 решения о выпуске ценных бумаг документом, подтверждающим заключение участником торгов сделки, является выписка из реестра сделок.

В нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации данный документ заявителем в материалы дела не представлен.

Согласно пунктом 6.2.10 Стандартов эмиссии ценных бумаг дефолтом эмитента является существенное нарушение условий заключенного договора займа, которым признается просрочка исполнения обязательства по выплате очередного процента (купона) по облигации на срок более 7 дней или отказ от исполнения указанного обязательства, просрочка исполнения обязательства по погашению номинальной стоимости облигации на срок более 30 дней или отказ от исполнения указанного обязательства.

В соответствии с пунктом 9.7 решения о выпуске ценных бумаг общества "Арктел-инвест" серии 02 в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения эмитентом обязательства по выплате купонного дохода и/или номинальной стоимости облигаций при погашении облигаций (в том числе дефолта) владельцы и/или номинальные держатели облигаций, если последние соответствующим образом уполномочены владельцами облигаций, имеют право обратиться к эмитенту с требованием выплаты купонного дохода и/или номинальной стоимости облигаций при погашении облигаций, а также процентов за несвоевременную выплату купонного дохода и/или номинальной стоимости при погашении облигаций в соответствии со статьями 395 и 811 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В связи с реорганизацией общества "Арктел-инвест" с последующим отказом от выплаты номинальной стоимости облигаций, в силу пунктов 12 решений о выпуске ценных бумаг, общество "Арктел" приняло на себя обязательства эмитента по выплате номинальной стоимости облигаций.

В соответствии с пунктом 1 статьи 367 Гражданского кодекса Российской Федерации поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства.

В соответствии с пунктами 7, 12.2 решения о выпуске облигаций серии 02 с переходом прав на облигацию приобретателю переходят права по договору поручительства в том же объеме и на тех же условиях, которые существовали в момент перехода прав на облигацию.

Как следует из материалов дела, по облигациям серии 02 срок действия договора поручительства равен 4 годам с даты начала размещения выпуска облигаций 14.04.2008 (том 1 л.д. 97).

Следовательно, возврата суммы займа эмитентом - 09.04.2012.

В соответствии с пунктом 12.2 решения о выпуске ценных бумаг требования к поручителю могут быть предъявлены в течение 60 дней со дня наступления срока исполнения соответствующего обязательства эмитента по облигациям.

Таким образом, срок действия поручительства в отношении обязательства по возврату основной суммы займа - 09.06.2012.

В обоснование факта предъявления требования к поручителю в пределах срока поручительства в материалы дела представлена квитанция к почтовому отправлению от 23.09.2012 N 05836 (том 2 л.д.11).

Между тем, почтовое отправление совершено за пределами срока, установленного для предъявления требования к поручителю. Кроме того, в качестве получателя почтового отправления указано ООО УК АГАНА.

Таким образом, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о недоказанности факта предъявления требования к поручителю в пределах установленного срока.

С учетом изложенного апелляционная инстанция не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения жалобы.

Учитывая изложенное, арбитражный апелляционный суд считает, что судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле доказательствам и не находит оснований для отмены или изменения судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 17 декабря 2012 года по делу N А41-17683/11 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

М.В. Игнахина

Судьи

В.П. Быков В.П. Мизяк