Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 апреля 2013 г. N 09АП-8051/13

г. Москва

24 апреля 2013 г.

Дело N А40-69110/12-86-188б

Резолютивная часть постановления объявлена 10 апреля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 апреля 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Г.Н. Поповой,

Судей Р.Г. Нагаева, Н.О. Окуловой

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.А. Прозоровской

рассматривает в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Международной коммерческой компании с ответственностью, ограниченной акциями Хогастер Коммершиал Корп. (HOGUSTER COMMERCIAL CORP.)

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 21 февраля 2013 г. по делу N А40-69110/12-86-188Б, вынесенное судьёй Аландаренко Т.А.

о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Ф.Е.Транс"

(ИНН 7729154474, ОГРН 1027739553720)

требование Международной коммерческой компании с ответственностью, ограниченной акциями Хогастер Коммершиал Корп.

(HOGUSTER COMMERCIAL CORP.)

в размере 52 762 789 рублей 12 копеек.

в судебное заседание явились:

от Международной коммерческой компании с ответственностью, ограниченной акциями Хогастер Коммершиал Корп. (HOGUSTER COMMERCIAL CORP.) - Шалтыков К.Ю. по доверенности от 24 июля 2012 года 77 АА N 7398271

от ОАО "Армавирский завод тяжелого машиностроения" - Бутырин О.В. по доверенности от 12 декабря 2012 года N 77

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 03.10.2012 г. в отношении ООО "Ф.Е.Транс" введено наблюдение, временным управляющим утвержден Хуторной Адексей Юрьевич.

Сведения о введении наблюдения, утверждении временного управляющего и срок предъявления требований кредиторами опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 13.10.2012 г. N 193.

В порядке ст. 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" Международной коммерческой компанией с ответственностью, ограниченной акциями, Хогастер Коммершиал Корп. заявлены в Арбитражный суд города Москвы о включении в реестр требований кредиторов должника- ООО "Ф.Е.Транс" задолженности в размере 52762789 рублей 12 копеек.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.02.2013г.требования Международной коммерческой компании с ответственностью, ограниченной акциями, Хогастер Коммершиал Корп. В размере 52762789 рублей признаны необоснованными и отказано во включении в реестр требований кредиторов должника- ООО "Ф.Е.Транс".

Международная коммерческая компания с ответственностью, ограниченной акциями, Хогастер Коммершиал Корп., не согласившись с определением Арбитражного суда города Москвы от 21.02.2013 г. по делу N А40- А40-69110/12-86-188Б, обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда от 21.01.2013 г. отменить, ссылаясь на доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель Международной коммерческой компании с ответственностью, ограниченной акциями, Хогастер Коммершиал Корп. в судебное заседание явился, настаивает на своих требованиях по жалобе, ссылаясь на доводы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнении к ней.

Представитель ОАО "Армавирский завод тяжелого машиностроения" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы Международной коммерческой компании с ответственностью, ограниченной акциями, Хогастер Коммершиал Корп., ссылаясь на доводы, изложенные в его отзыве на жалобу.

Должник, временный управляющий, в судебное заседание не явились, судом уведомлены о времени и месте рассмотрения жалобы, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, апелляционный суд пришел к выводу, что определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.02.2013 г. подлежит отмене, а апелляционная жалоба удовлетворению, исходя из следующего:

Судом первой инстанции правомерно установлено, что между ОАО Банк "Возрождение" и ООО "БрянскВагонмаш" 05.06.2007 г. заключен кредитный договор N 1; в обеспечение обязательств ООО "БрянскВагонмаш" по кредитному договору между Банком "Возрождение" (ОАО) и ООО "Ф.Е,Транс" заключен договор поручительства от 05.06.2007 г. N 1; между Международной коммерческой компанией с ответственностью, ограниченной акциями, Хогастер Коммершиал Корп. и Банком "Возрождение" (ОАО) заключено соглашение об уступки прав требований от 14.07.2011 г. N 1, в соответствии с которым Банк "Возрождение" (ОАО) уступил, а Международная коммерческая компания с ответственностью, ограниченной акциями, Хогастер Коммершиал Корп. приняла в полном объеме права требования, вытекающие из кредитного договора от 05.06.2007 г. N 1, заключенного между Банком "Возрождение" (ОАО) и ООО "БрянскВагонмаш", а также права требования по договорам, заключенным в обеспечение исполнения обязательств по указанному выше кредитному договору; задолженность ООО "БрянскВагонмаш" перед Международной коммерческой компанией с ответственностью, ограниченной акциями, Хогастер Коммершиал Корп. по кредитному договору от 05.06.2007 г. N 1 подтверждена вступившем в законную силу решением Арбитражного суда Брянской области от 06.12.2011 г. по делу N А09-3762/2011; определением Арбитражного суда Брянской области от 03.10.2012 г. по делу N А09-5060/2012 в отношении ООО "БрянскВагонмаш" введена процедура наблюдения; включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "БрянскВагонмаш" требования Международной коммерческой компании с ответственностью, ограниченной акциями, Хогастер Коммершиал Корп. в размере 52762789 рублей 12 копеек основного долга.

Суд первой инстанции сослался на то, что договор поручительства прекращен соглашением о прекращении обязательства новацией от 28.09.2011 г. N 1, которое расторгнуто соглашением от 28.09.2011 г. о расторжении соглашения N 1 о прекращении обязательств новацией от 28.09.2011 г., в связи с чем, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что в связи с заключением между кредитором- Международной коммерческой компании с ответственностью, ограниченной акциями, Хогастер Коммершиал Корп. и ООО "БрянскВагонмаш" соглашения о новации, первоначальное кредитное обязательство в обеспечение выдавалось поручительство прекратилось, и, следовательно по мнению суда первой инстанции, прекратилось и поручительство должника по первоначальным обязательствам, но поскольку подписанным соглашением о расторжении соглашения о новации стороны договорились о возобновлении существовавших между ними первоначальных кредитных обязательств, то соглашение о расторжении соглашения о новации не может автоматически возобновить поручительство, в связи с чем, суд пришел к выводу, что соглашение от 28.09.2011 г. о расторжении соглашения N 1 о прекращении обязательств новацией от 28.09.2011 г. не возобновляет поручительство должника по первоначальным кредитным обязательствам.

Однако в материалах дела отсутствуют надлежаще заверенные копии: соглашения N 1 от 28.09.2011 г. о прекращении обязательств новацией; соглашение от 28.09.2011 г. о расторжении соглашения N 1 о прекращении обязательств новацией от 28.09.2011года; подлинники данных соглашений в суд первой инстанции и в суд апелляционной инстанции на обозрение не представлены. В судебном заседании апелляционной инстанции заявитель жалобы пояснил, что данные документы в подлинниках у него отсутствуют ввиду их не заключения как со стороны Международной коммерческой компании с ответственностью, ограниченной акциями Хогастер Коммершиал Корп. так и ООО "БрянскВагонмаш", представив на обозрение подлинную нотариально заверенную копию заявления Максимова Д.Л.- бывшего генерального директора ООО "БрянскВагонмаш" о том, что им не заключалось соглашение N 1 от 28.09.2011 г. о прекращении обязательства новацией с Международной коммерческой компанией с ответственностью, ограниченной акциями Хогастер Коммершиал Корп., копию в дело.

Определением Арбитражного суда Брянской области от 10.10.2012 г. по делу N А09-5060/2012, вступившим в законную силу, включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "БрянскВагонмаш" требования Международной коммерческой компании с ответственностью, ограниченной акциями Хогастер Коммершиал Корп. в размере 52 762789 рублей 12 копеек основного долга; данные требования заявлены Международной коммерческой компанией с ответственностью, ограниченной акциями Хогастер Коммершиал Корп. и к поручителю- ООО "Ф.Е.Транс", исходя из условий соглашения об уступке прав требований N 1 от 14.07.20011г., в связи с чем, довод ОАО "Армавирский завод тяжелого машиностроения" о том, что увеличение процентных ставок с 12% до 14% и 17% произошло без согласия ООО "Ф.Е. Транс", то последний отвечает перед Международной коммерческой компанией с ответственностью, ограниченной акциями Хогастер Коммершиал Корп. на первоначальных условиях основного обязательства по кредитному договору из расчета процентной ставки по начислению процентов за пользование кредитом -12 % годовых, не может быть принят апелляционным судом, так как Международной коммерческой компанией с ответственностью, ограниченной акциями Хогастер Коммершиал Корп. заявлена только сумма основного долга без процентов. Данный довод не был приведен ОАО "Армавирский завод тяжелого машиностроения" в суде первой инстанции, в связи с чем, в опровержение данного довода заявителем жалобы представлены дополнительные соглашения: от 27 мая 2010 г., от 01.12.2008 г., от 29.09.2010 г., от 29.09.2011 г. к договору поручительства N 1 от 05.06.2007 г. подлинники которых обозревались апелляционным судом.

Учитывая вышеизложенное, требования Международной коммерческой компании с ответственностью, ограниченной акциями Хогастер Коммершиал Корп. в сумме 52762789 рублей 12 копеек основного долга к ООО "Ф.Е.Транс" заявлены обоснованно и подлежат включению в третью очередь реестра ООО "Ф.Е.Транс".

Руководствуясь ст.ст. 176, 266-269, 271,272 Арбитражного процессуального кодекса Российск4ой Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 21 февраля 2013 года по делу N А40-69110/12-86-188Б отменить.

Включить в третью очередь реестра требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "Ф.Е.Транс" требования Международной коммерческой компании с ответственностью, ограниченной акциями Хогастер Коммершиал Корп. (HOGUSTER COMMERCIAL CORP.) в сумме 52762789 рублей 12 копеек основного долга.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Г.Н. Попова

Судьи

Р.Г. Нагаев Н.О. Окулова