Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 июля 2013 г. N 17АП-6576/12

г. Пермь

25 июля 2013 г.

Дело N А71-5780/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июля 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 июля 2013 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Мартемьянова В.И.,

судей Романова В.А., Нилоговой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Саттаровой Н.О.,

при участии:

от кредитора ОАО "Сбербанк России": Федорова И.В., паспорт, (доверенность от 03.11.2010 г.);

от иных лиц, участвующих в деле, представители не явились,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу должника - Закрытого акционерного общества "Юлена"

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 12 февраля 2013 года

о включении в реестр требований кредиторов должника требования открытого акционерного общества "Сбербанк России" в сумме 155 263 081 руб. 39 коп.,

вынесенное судьей Л.П. Шаровой в рамках дела N А71-5780/2012

о признании закрытого акционерного общества "Юлена" (ОГРН 1021801661661, ИНН 1835011156) несостоятельным (банкротом),

установил:

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 27.09.2012 в отношении закрытого акционерного общества "Юлена" (далее - должник, ЗАО "Юлена") введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Солодухин Д.Н.

Соответствующие сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 13.10.2012 N 193.

16.10.2012, т.е. в установленный срок, открытое акционерное общество "Сбербанк России" (далее - заявитель, кредитор, ОАО "Сбербанк России") обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с требованием о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Юлена" задолженности в общей сумме 897 425 784 руб., возникшей в связи с неисполнением должником обязательств по 13 кредитным договорам и 1 договору поручительства.

Определением суда от 23.10.2012 требования кредитора приняты к производству и рассмотрению в рамках дела о банкротстве ЗАО "Юлена".

Определением суда от 14.01.2013 требования ОАО "Сбербанк России" в зависимости от оснований возникновения обязательств выделены в отдельные производства.

В настоящем деле предметом судебного разбирательства является требование кредитора о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности по договорам N 13632 от 10.09.2007 г., N1-РКЛ-ИС/З-НКЛ-ИС от 17.08.2009 г., N 19863-ВКЛ от 24.06.2011 г., N 20102-ВКЛ от 13.10.2011 г. об открытии невозобновляемой кредитной линии в размере 155 263 081,39 руб.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 12 февраля 2013 года признано обоснованным требование ОАО "Сбербанк России" в сумме 155 263 081,39 руб.

Суд включил в реестр требований ЗАО "Юлена" требование ОАО "Сбербанк России" по третьей очереди удовлетворения в сумме 155 263 081,39 руб. (в том числе 154 960 144,80 руб. долга, процентов за пользование кредитом, плата за ведение ссудного счета, 302 936,59 руб. неустойки) из которой 154 960 144,80 руб. как обеспеченной залогом имущества должника по договорам ипотеки N 486-З от 02.08.2008 г., N 207-З от 17.08.2009 г., N 30611 от 24.06.2011 г., по договорам залога N 208-З от 17.08.2009 г., N 32305 от 13.10.11г., N 32307 от 13.10.11г., N 32308 от 13.10.11г., N 32309 от 13.10.11г., N 32310 от 13.10.11г., N 32312 от 13.10.11г., N 32313 от 13.10.11г.

Не согласившись с данным определением, ЗАО "Юлена" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит указанный судебный акт отменить, принять новый, ссылаясь на необоснованность и документальную неподтвержденность требования кредитора в заявленном размере.

В апелляционной жалобе ее заявитель полагает недоказанным размер задолженности ЗАО "Юлена" перед ОАО "Сбербанк России". Отмечает, что в материалы дела кредитором выборочно представлены платежные поручения, подтверждающие выдачу денежных средств по заключенным договорам, а также платежные поручения, платежные требования и мемориальные ордеры о частичном возврате должником денежных средств. Данные доказательства не являются достаточными, так как не отражают в полной мере объем погашенной должником задолженности по договорам N 13632, N1-РКЛ-ИС/З-НКЛ-ИС, N 19863-ВКЛ, N 20102-ВКЛ. Полагает, что заявителю в данном случае следовало представить выписки по счету должника за период времени с момента заключения договоров по дату подачи заявления о включении в реестр, либо ходатайствовать перед судом об истребовании выписок, чего кредитором сделано не было.

Также заявитель жалобы указывает на то, что представленные заявителем платежные поручения не являются доказательствами по делу в смысле ст.ст.65, 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), поскольку в нарушение установленного порядка они представлены в сшитом виде, заверенные лишь на последней странице.

Помимо этого утверждает, что в данном случае не представляется возможным признать спорное требование в качестве обеспеченного залогом имущества должника по договорам ипотеки N 486-3 от 02.10.2008 г., N 207-3 от 17.08.2009 г., N 30611 от 24.06.2011 г., договорам залога оборудования N32305, N32307, N32308, N 32309, N32310, N32312, N32313 от 13.10.2011 г., N 208-3 от 17.08.2009 г.

Обращает внимание на то, что представленные акты мониторинга не являются достаточными, данный факт должен быть подтвержден иными доказательствами, которые в материалах дела отсутствуют, заявитель не подтвердил обоснованность заявленного требования.

Кроме того отмечает, что судом в нарушение положений постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" не проверено наличие заложенного имущества должника в натуре, что повлекло принятие незаконного судебного акта.

До начала судебного разбирательства от ОАО "Сбербанк России" поступил письменный отзыв, в котором он просит обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ОАО "Сбербанк России" по мотивам, изложенным в письменном отзыве, против удовлетворения апелляционной жалобы возражал.

В ходе пояснений апелляционным судом обозрены представленные представителем ОАО "Сбербанк России" подлинники извещения о вводе сведений, указанных в налоговой декларации (расчете), бухгалтерского баланса ЗАО "Юлена" на 30.09.2011, отчета о прибылях и убытках за январь-сентябрь 2011, расшифровки краткосрочных финансовых вложений стр.1240 ф.1 на 30.09.2011, расшифровки долгосрочных финансовых вложений на 30.09.2011, расшифровки остатков на забалансовых счетах по полученным и выданным обеспечениям на 30.09.2011, расшифровки задолженности по долгосрочным кредитам банков и займам на 30.09.2011, расшифровки задолженности по краткосрочным кредитам банков и займам на 30.09.2011, расшифровки дебиторской и кредиторской задолженности организации на 01.10.2011, справки от 31.10.2011, копии которых приобщены к материалам дела в качестве возражений на апелляционную жалобу.

Все лица, участвующие в деле и не явившиеся в заседание суда апелляционной инстанции, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы надлежащим образом. В силу ст.ст.156, 266 АПК РФ неявка лиц не является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы в их отсутствие.

Законность и обоснованность определения суда проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, ОАО "Сбербанк России" предъявило требование по установлению задолженности в размере 155 263 081,39 руб.

в качестве обеспеченного залогом имущества должника по договорам об открытии невозобновляемой кредитной линии N 13632 от 10.09.2007 г., N1-РКЛ-ИС/З-НКЛ-ИС от 17.08.2009 г., N 19863-ВКЛ от 24.06.2011 г., N 20102-ВКЛ от 13.10.2011 г.

В обоснование требования кредитор сослался на следующие обстоятельства.

10.09.2007 между ОАО "Сбербанк России" (кредитор) и ЗАО "Юлена" (заемщик) был заключен договор N 13632 об открытии невозобновляемой кредитной линии (далее - кредитный договор, л.д.39-45 т.1), согласно которому кредитор открывает заемщику невозобновляемую кредитную линию с лимитом в сумме 87 330 000,00 руб. для финансирования затрат по строительству объекта - "торгово-бытового центра по ул. Ленина, 108Б в Первомайском районе г. Ижевска и для возмещения ранее понесенных инвестиционных затрат по строительству объекта согласно инвестиционного договора N05-02-15/422 от 05.06.2007 г., на срок по 01.09.2008 г. под 11,5% годовых.

Заемщик обязуется возвратить кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им в размере, в сроки и на условиях договора.

Выдача кредита в соответствии с п.2.4 кредитного договора произведена путем перечисления суммы кредита на расчетный счет заемщика N 40702810568170160001 в Удмуртском отделении N 8618 ОАО "Сбербанк России" на основании платежных поручений заемщика: N 772919 от 10.09.2007 г. на сумму 9 000 000,00 руб.; N 969366 от 11.09.2007 г. на сумму 12 000 000,00 руб.; N 371016 от 13.09.2007 г. на сумму 755 313,80 руб.; N 844282 от 17.09.2007 г. на сумму 14 289 115,36 руб.; N 44519 от 18.09.2007 г. на сумму 3 549 454,00 руб.; N 618999 от 18.09.2007 г. на сумму 6 317 791,77 руб.; N 264639 от 19.09.2007 г. на сумму 2 991 537,36 руб.; N 349034 от 20.09.2007 г. на сумму 1 668 490,72 руб.; N 554768 от 21.09.2007 г. на сумму 5 500 000,00 руб.; N 458553 от 24.09.2007 г. на сумму 3 001 935,60 руб.; N 492517 от 25.09.2007 г. на сумму 4 454 000,00 руб.; N 846126 от 26.09.2007 г. на сумму 7 756 436,16 руб.; N 826824 от 27.09.2007 г. на сумму 5 438 926,91 руб.; N 287135 от 28.09.2007 г. на сумму 6 269 740,10 руб.; N 131869 от 01.10.2007 г. на сумму 2 003 700,00 руб.; N 478356 от 02.10.2007 г. на сумму 2 333 558,22 руб.

Согласно п.2.5 кредитного договора Заёмщик уплачивает Кредитору проценты за пользование кредитом по ставке 11,5% годовых. Уплата процентов производится за фактический срок пользования кредитом ежемесячно 28 числа каждого месяца и в дату последнего платежа в погашение кредита.

Дополнительным соглашением N 1 от 09.04.2008 г. внесены изменения в п. 7.4 (установления графика погашения кредита в случае пролонгации Кредитного договора-1); дополнительным соглашением N 2 от 22.08.2008 г. внесены изменения по сроку возврата кредита - на срок по 05.09.2014 г.; дополнительным соглашением N 3 от 29.08.2008 г. внесены изменения по размеру процентной ставки - на 14,25% годовых; дополнительным соглашением N 4 от 02.10.2008 г. внесены изменения по предоставлению в качестве обеспечения надлежащего исполнения обязательств поручительство Рябова С.А., залог имущественных прав на строящиеся площади, а также залог недвижимого имущества; дополнительным соглашением N 8 от 26.01.2012 г. внесены изменения по порядку уплаты процентов за пользование кредитом на ежеквартальное погашение 28 числа третьего месяца календарного квартала и в дату полного погашения кредита; установлен новый график погашения выданного кредита.

По состоянию на дату введения наблюдения ЗАО "Юлена" произведено погашение ссудной задолженности, причитающихся процентов за пользование кредитом, пени в общей сумме 76 070 240,00 руб.

Согласно п. 2.5 кредитного договора заемщик уплачивает кредитору проценты за пользование кредитом по ставке 11,5% годовых. Согласно дополнительного соглашения N 3 от 29.08.08г. - 14,25% годовых.

Согласно п.2.6 кредитного договора уплата процентов производится за фактический срок пользования кредитом ежемесячно 28 числа каждого месяца и в дату последнего платежа в погашение кредита; согласно дополнительного соглашения N 8 от 26.01.2012 г. - ежеквартально 28 числа третьего месяца календарного квартала и в дату полного погашения кредита

Задолженность по уплате процентов за пользование кредитом, согласно представленного банком расчета, составляет 3 167 733,99 руб.

За проведение операций по ссудному счету Заемщик уплачивает Кредитору плату в размере 0,2% годовых с суммы фактической задолженности по кредиту. Плата за проведение операций по ссудному счету вносится в даты уплаты процентов (п.2.14 договора).

Задолженность по плате за проведение операций по счету согласно представленного банком расчета оставляет 51 715,62 руб.

В соответствии с п. 3.2 Кредитного договора при несвоевременном перечислении платежа в погашение кредита, или уплату процентов, или иных платежей, предусмотренных Кредитным договором, Заемщик уплачивает Кредитору неустойку в размере удвоенной учетной ставки (ставки рефинансирования Банка России), начисляемую на сумму просроченного платежа за каждый день просрочки в период с даты возникновения просроченной задолженности (не включая эту дату) по дату полного погашения просроченной задолженности (включительно). Таким образом, банк имеет право взыскать неустойку в размере 16% и 16,5% годовых, начисляемую на непогашенную сумму кредита, процентов за пользование кредитом, плату.

Согласно расчета банка неустойка по состоянию на 27.09.2012 г. составляет 175 175,64 руб.

В соответствии со ст.ст.309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Кредит и проценты по нему в установленные сроки заемщиком не были возвращены.

Судом установлено, материалами дела подтверждено и участвующими в деле лицами документально не опровергнуто, что по состоянию на дату введения в отношении должника наблюдения (27.09.2012) задолженность по договору N 13632 об открытии невозобновляемой кредитной линии составляет 61 643 735,25 руб., (в том числе: 58 249 110,00 руб.- остаток ссудной задолженности, 3 167 733,99 руб.- задолженность по процентам за пользование кредитом, 51 715,62 руб.- задолженность по плате за обслуживание ссудного счета, 175 175,64 руб. - задолженность по неустойке).

В обеспечение исполнения своих обязательств по договору N 13632 об открытии невозобновляемой кредитной линии по состоянию на 27.09.2012 г. ЗАО "Юлена" предоставило в залог объект недвижимости по договору ипотеки N 486-З от 02.10.2008 г.

Общая залоговая стоимость предмета залога определена сторонами в размере 127787800 руб. (п.1.6 договора ипотеки с учетом дополнительного соглашения N 5 от 24.06.2011 г.).

Таким образом, требование подлежит включению в реестр как обеспеченное залогом имущества должника на сумму 61 468 559,61 руб.

17.08.2009 между ОАО "Сбербанк России" (кредитор) и ЗАО "Юлена" (заемщик) был заключен договор N 1-РКЛ-ИС/3-НКЛ-ИС об открытии невозобновляемой кредитной линии кредитный договор (л.д.103-109 т.1), согласно которому кредитор открывает невозобновляемую кредитную линию заемщик с лимитом в сумме 25 000 000,00 руб. для финансирования затрат по реализации инвестиционного проекта "Создание супермаркета "Столичный" в г.Ижевске по улице 10 лет Октября", в том числе приобретение оборудования, пополнение оборотных средств, а также возмещение ранее понесенных инвестиционных затрат по реализации инвестиционного проекта, на срок по 26 декабря 2011 г. под 18,5% годовых, а заемщик обязуется возвратить кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им в размере, в сроки и на условиях договора.

В соответствии с п.2.4. Кредитного договора выдача кредита произведена путем перечисления суммы кредита на расчетный счет заемщика N 40702810568170160001 в Удмуртском отделении N8618 ОАО "Сбербанк России" на основании платежных поручений заемщика:N 219332 от 27.08.2009 г. на сумму 3282765,39 руб.; N 567270 от 28.08.2009 г. на сумму 470216,74 руб.;N 425328 от 01.09.2009 г. на сумму 154427,22 руб.; N 999071 от 02.09.2009 г. на сумму 113069,00 руб.; N 450242 от 04.09.2009 г. на сумму 1162655,00 руб.; N 692969 от 04.09.2009 г. на сумму 375849,17 руб.; N 313579 от 07.09.2009 г. на сумму 2469860,04 руб.; N 721871 от 08.09.2009 г. на сумму 2190218,46 руб.; N 952034 от 10.09.2009 г. на сумму 25350,00 руб.; N 521340 от 14.09.2009 г. на сумму 68612,05 руб.; N 109239 от 15.09.2009 г. на сумму 10000000,00 руб.; N 282092 от 18.09.2009 г. на сумму 684986,03 руб.; N 650674 от 22.09.2009 г. на сумму 139950,00 руб.; N 302219 от 29.09.2009 г. на сумму 967274,50 руб.; N 156435 от 07.10.2009 г. на сумму 1451526,99 руб.; N 209172 от 12.10.2009 г. на сумму 1285782,50 руб.; N 727580 от 13.10.2009 г. на сумму 57553,00 руб.; N 602473 от 20.10.2009 г. на сумму 34967,00 руб.

По состоянию на дату введения наблюдения ЗАО "Юлена" произведено погашение ссудной задолженности, причитающихся процентов за пользование кредитом, пени в общей сумме 7 956 386,42 руб.

Задолженность по договору N 1-РКЛ-ИС/3-НКЛ-ИС об открытии невозобновляемой кредитной линии по состоянию на 27.09.2012 г. составила 26 335 413,07 руб. (в том числе: 24 935 063,09 руб.- остаток ссудной задолженности, 1 278 958,71 руб.- задолженность по процентам за пользование кредитом, 55 606,90 руб.- задолженность по плате за обслуживание ссудного счета, 65 784,37 руб. - задолженность по неустойке).

Общая залоговая стоимость предмета залога определена сторонами в размере 127 787 800 руб. (п.1.6 договора ипотеки с учетом дополнительного соглашения N 5 от 24.06.2011 г.)

Общая залоговая стоимость предмета залога определена сторонами в размере 13 239 268,69 руб. (п.1.3 договора залога с учетом дополнительного соглашения N 1 от 26.04.2010 г.).

24.06.2011 между ОАО "Сбербанк России" (кредитор) и ЗАО "Юлена" (заемщик) был заключен договор N 19863-ВКЛ об открытии возобновляемой кредитной линии (л.д.1-8, т.2), согласно которому кредитор предоставляет заемщику кредит для текущей деятельности на срок по 21.06.2012 г. с лимитом в период с 30.06.11г. по 03.07.11г- 10 000 000 руб.; с 04.07.11г. по 06.07.11г.- 20 000 000 руб., с 07.07.11г. по 21.01.11г.- 27 400 000 руб.

Заемщик обязуется возвратить Кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие платежи в размере, в сроки и на условиях Кредитного договора.

В течение срока действия Кредитного договора ссудная задолженность не может превышать сумму установленного на соответствующий период времени лимита.

Выдача кредита в сумме 27400000,00 руб. произведена в соответствии с п.3.2. Кредитного договора путем перечисления суммы кредита на расчетный счет заемщика N 40702810568170160001 в Удмуртском отделении N8618 ОАО "Сбербанк России" на основании платежных поручений заемщика: N 100730 от 05.07.2011 г. на сумму 10399000,00 руб. ; N 236319 от 06.07.2011 г. на сумму 9600000,00 руб.; N 351554 от 07.07.2011 г. на сумму 400000,00 руб.; N 933542 от 27.07.2011 г. на сумму 4000000,00 руб. ; N 54019 от 28.07.2011 г. на сумму 3001000,00 руб.

По состоянию на дату введения наблюдения произведено погашение ссудной задолженности, причитающихся процентов за пользование кредитом, пени в общей сумме 1215965,87 руб. из которых погашение произведено ЗАО "Юлена" в сумме 1000536,18 руб. платежными поручениями N 7011 от 26.07.2011 г. на сумму 109361,63 руб., N 7010 от 26.07.2011 г. на сумму 11102,52 руб., N 8054 от 26.08.2011 г. на сумму 548,06 руб., N 8055 от 26.08.2011 г. на сумму 219623,31 руб., N 9007 от 26.09.2011 г. на сумму 222240,28 руб., N 9882 от 26.10.2011 г. на сумму 215 071,23 руб.; по платежным требованиям N 389912 от 30.11.2011 г. на сумму 116,30 руб., N 702681 от 02.12.2011 г. на сумму 232,58 руб., N 389909 от 30.11.2011 г. на сумму 222240,27 руб.

Поручителем -ООО "Торговый дом "Юлена" (договор поручительства N 30661 от 24.06.11г.)задолженность за должника погашена в сумме 215429,69 руб. по платежным требованиям N 389903 от 30.11.2011 г. на сумму 116,30 руб., N 112167 от 28.12.2011 г. на сумму 182443,85 руб., N 447556 от 29.12.2011 г. на сумму 129,61 руб., N 112167 от 28.12.2011 г. на сумму 32594,76 руб., N 112167 от 29.12.2011 г. на сумму 32,62 руб., N 112168 от 28.12.2011 г. на сумму 112,55 руб.

Согласно представленного заявителем расчета задолженность по кредиту в сумме основного долга составляет 274000000,00 руб.

Согласно п.4.1 договора Заемщик уплачивает Кредитору проценты за пользование кредитом по ставке 9,55% годовых.

Проценты начисляются на сумму фактической ссудной задолженности по кредиту начиная с даты, следующей за датой образования задолженности по ссудному счету (включительно), и по дату полного погашения кредита (включительно).

Согласно представленного заявителем расчета задолженность по процентам за пользование кредитом составляет 1208355,59 руб.

В соответствии с п. 11.2 Кредитного договора при несвоевременном перечислении платежа в погашение кредита, или уплату процентов, или Комиссионных платежей Заемщик уплачивает Кредитору неустойку в размере процентной ставки, указанной в п. 4.1 Договора увеличенной на 9,55 процентных пункта, в процентах годовых. Неустойка начисляется на сумму просроченного платежа за каждый день просрочки в период с даты возникновения просроченной задолженности (не включая эту дату) по дату полного погашения просроченной задолженности (включительно).

Согласно представленного заявителем расчета задолженность по неустойке составляет 26374,59 руб.

Таким образом, задолженность по договору N 19863-ВКЛ от 24.06.11г. об открытии возобновляемой кредитной линии составила 28 634 730,18 руб. (в том числе: 27 400 000,00 руб.- остаток ссудной задолженности, 1 208 355,59 руб.- задолженность по процентам за пользование кредитом, 26 374, 59 руб. - задолженность по неустойке).

Общая залоговая стоимость предмета залога определена сторонами в размере 127787800 руб. (п.1.6 договора ипотеки N 30611 от 24.06.2011 г.).

13.10.2011 между ОАО "Сбербанк России" (кредитор) и ЗАО "Юлена" (заемщик) был заключен договор N 20102-ВКЛ об открытии возобновляемой кредитной линии (л.д. 30-39, т.д. 2), согласно которому кредитор открывает возобновляемую кредитную линию заемщику для приобретения векселей ОАО "Сбербанк России" с целью расчетов за товары/оказанные услуги по заключенным хозяйственным договорам, осуществления текущей деятельности на срок по 11 октября 2012 г. с лимитом: в период с 13.10.11г. по 13.10.11г- 20000000 руб.; с 14.10.11г. по 16.10.11г.- 30000000 руб., с 17.10.11г. по 11.10.12г.- 37000000 руб.

Выдача кредита в сумме 36982490,32 руб. была произведена в соответствии с п.3.2. Кредитного договора путем перечисления суммы кредита на расчетный счет заемщика N 40702810568170160001 в Удмуртском отделении N8618 ОАО "Сбербанк России" на основании платежных поручений заемщика: N 64788 от 13.10.2011 г. на сумму 19800000,00 руб.; N 208193 от 14.10.2011 г. на сумму 10150000,00 руб.; N 505132 от 17.10.2011 г. на сумму 3232490,32 руб.; N 506855 от 17.10.2011 г. на сумму 2000000,00 руб.; N 520013 от 17.10.2011 г. на сумму 1800000,00 руб.

По состоянию на дату введения наблюдения произведено погашение причитающихся процентов за пользование кредитом, пени в общей сумме 654403,72 руб. из которых погашение произведено ЗАО "Юлена" в сумме 589739,78 руб. платежными поручениями N 9884 от 26.10.2011 г. на сумму 27,81 руб., N 9885 от 26.10.2011 г. на сумму 105288,60 руб., по платежным требованиям N 124639 от 29.11.2011 г. на сумму 5099,39 руб., N 124636 от29.11.2011 г. на сумму 29,75 руб., N 990041 от 27.12.2011 г. на сумму 141,96 руб., N 990044 от 27.12.2011 г. на сумму 0,01 руб., мемориальными ордерами N 124681 от 30.11.2011 г. на сумму 137,11 руб., N 124684 от 30.11.2011 г. на сумму 271,40 руб., N 124684 от 30.11.2011 г. на сумму 263560,38 руб., N 124684 от 30.11.2011 г. на сумму 261,41 руб., N 124683 от 30.11.2011 г. на сумму 0,02 руб., N 990047 от 27.12.2011 г. на сумму 241921,92 руб.

Поручителем - ООО "Торговый дом "Юлена" (договор поручительства N 32301 от 13.10.11г.) погашена задолженность за должника в сумме 64663,94 руб. мемориальным ордером N 989927 от 28.12.2011 г. на сумму 109,34 руб., по платежным требованиям N 989547 от 27.12.2011 г. на сумму 64088,17 руб., N 989547 от 27.12.2011 г. на сумму 64088,17 руб., N 124748 от 29.11.2011 г. на сумму 437,65 руб., N 989539 от 27.12.2011 г. на сумму 28,78 руб.

Согласно представленного заявителем расчета задолженность по основной сумме долга составляет 36982490,32 руб.

В соответствии с п. 4.1 Кредитного договора Заемщик уплачивает Кредитору проценты за пользование кредитом по Средневзвешенной процентной ставке, размер которой определяется на основании расчета по всей сумме ссудной задолженности по кредиту исходя из:

а) суммы номиналов векселей ОАО "Сбербанк России", приобретенных за счет средств кредита по Договору, срок платежа по которым не наступил, по Специальной процентной ставке, составляющей 3,5% годовых;

б) суммы ссудной задолженности, уменьшенной на сумму номиналов вышеуказанных векселей, срок платежа по которым не наступил, по Базовой процентной ставке, составляющей 9,55% годовых по формуле указанной в данном пункте договора.

Согласно представленного заявителем расчета задолженности по процентам за пользование кредитными средствами, задолженность составляет 1 630 948,87 руб.

Согласно п.4.4. Кредитного договора с Заемщика взимается плата за пользование лимитом кредитной линии в размере 2% годовых от свободного остатка лимита, рассчитанного в соответствии с п. 3.1 Кредитного договора.

Согласно представленного заявителем расчета задолженности по плате за пользование лимитом кредитной линии, задолженность составляет 161,71 руб.

В соответствии с п. 11.2 Кредитного договора при несвоевременном перечислении платежа в погашение кредита, или уплату процентов, или Комиссионных платежей Заемщик уплачивает Кредитору неустойку в размере Базовой процентной ставки, увеличенной на 9,55 процентных пункта, в процентах годовых. Неустойка начисляется на сумму просроченного платежа за каждый день просрочки в период с даты возникновения просроченной задолженности (не включая эту дату) по дату полного погашения просроченной задолженности (включительно).

Согласно представленного заявителем расчета задолженности по неустойке, задолженность составляет 35601,99 руб.

Таким образом, задолженность по договору N 20102-ВКЛ об открытии возобновляемой кредитной линии по состоянию на 27.09.2012 г. составляет 38 649 202,89 руб. (в том числе: 36 982 490,32 руб.- остаток ссудной задолженности, 1 630 948,87 руб. - задолженность по процентам за пользование кредитом, 161,71 руб.- задолженность по плате за пользование лимитом, 35 601,99 руб. - задолженность по неустойке).

Таким образом, задолженность по указанным кредитным договорам N 13632 от 10.09.07г., N 1-РКЛ-ИС/3-НКЛ-ИС от 17.08.09г., N19863-ВКЛ от 24.06.11г., N20102-ВКЛ от 13.10.11г составляет 155 263 081,39 руб.

Рассмотрев требование ОАО "Сбербанк России", суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что у должника перед кредитором имеется неисполненное денежное обязательство в виде неуплаченной суммы кредита, процентов за пользование кредитом, неустойки за просрочку возврата кредита и за просрочку уплаты процентов по кредиту в заявленном размере, в связи с чем, признал требование кредитора обоснованным.

Данные выводы суда соответствуют нормам действующего законодательства и фактическим обстоятельствам дела.

В силу ст.819 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

В соответствии со ст.810 ГК РФ заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

Согласно п.1 ст.811 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном п.1 ст.395 ГК РФ, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата займодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных п.1 ст.809 ГК РФ.

Проверив расчет задолженности, представленный Банком, суд первой инстанции признал его правомерным. Данный расчет никем из лиц, участвующих в деле, по существу не оспорен, контррасчет не представлен.

Поскольку доказательства надлежащего исполнения обязательства по возврату кредита, уплате процентов за пользование кредитом и неустойки в материалы дела не представлены, суд правомерно признал требование кредитора, вытекающее из кредитных договоров, обоснованным.

Доводы апелляционной жалобы о недоказанности размера задолженности ЗАО "Юлена" перед ОАО "Сбербанк России" подлежат отклонению как противоречащие фактическим обстоятельствам дела и представленным доказательствам.

Как установлено выше, в обоснование заявленных требований кредитором представлены кредитные договоры с дополнительными соглашениями, платежные документы в подтверждение факта выдачи кредита и платежные документы в подтверждение факта частичного погашения образовавшейся в рамках спорного договора задолженности.

Факт предоставления денежных средств по заключенным кредитным договорам подтвержден путем представления копий платежных поручений о перечислении денежных средств на расчетный счет ЗАО "Юлена", открытый в Удмуртском отделении N 8618 ОАО "Сбербанк России". В материалах дела имеется полный перечень платежных поручений, на основании которых производилось зачисление денежных средств на расчетный счет должника.

Кроме того в опровержение указанного довода апеллянта ОАО "Сбербанк России" в суд апелляционной инстанции представлена копия бухгалтерского баланса должника на 30.09.2011 с расшифровкой задолженности по краткосрочным кредитам банков и займам, где самим должником отражена полученная по спорному кредитному договору сумма.

Ссылка заявителя жалобы на то, что кредитору в данном случае следовало представить выписки по счету должника за период времени с момента заключения договоров по дату подачи заявления о включении в реестр, либо ходатайствовать перед судом об истребовании выписок, во внимание не принимается.

Согласно пояснениям кредитора, изложенным в письменном отзыве, не опровергнутым ЗАО "Юлена", выписки, формируемые по ссудным счета, открытым в ОАО Сбербанк России", не содержат информации о лице, производившем погашение по кредиту, в связи с этим, в материалы дела были представлены копии платежных поручений, на основании которых производилась выдача и погашение кредита.

При таких обстоятельствах у апелляционного суда нет оснований для переоценки вывода суда первой инстанции о доказанности кредитором размера задолженности ЗАО "Юлена" перед ОАО "Сбербанк России".

В апелляционной жалобе ЗАО "Юлена" также указывает на то, что представленные заявителем платежные поручения не являются доказательствами по делу в смысле ст.ст.65, 75 АПК РФ, поскольку в нарушение установленного порядка они представлены в сшитом виде, заверенные лишь на последней странице.

В соответствии с п.8 ст.75 АПК РФ письменные доказательства представляются в арбитражный суд в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии.

Имеющиеся в материалах дела копии платежных поручений представлены в сшитом и заверенном виде с указанием количества листов, содержащихся в сшиве, должности, подписи уполномоченного лица банка с расшифровкой, а также скреплены печатью организации, что соответствует вышеуказанным требованиям процессуальной нормы, соответственно, оснований для сомнений в действительности содержащихся в них сведений, не имеется.

Доводы относительно не подтверждения кредитором наличия предмета залога также подлежат отклонению.

В данном случае вопрос о наличии предмета залога был исследован судом. Так, в частности, из имеющихся в материалах дела актов мониторинга (товаров в обороте), подписанных представителями ЗАО "Юлена" и ОАО "Сбербанк России", суд усмотрел наличие у должника имущества, переданного по договорам ипотеки N 486-З от 02.08.08г., N 207-З от 17.08.09г., N 30611 от 24.06.11г., по договорам залога N 208-З от 17.08.09г., N 32305 от 13.10.11г., N 32307 от 13.10.11г., N 32308 от 13.10.11г., N 32309 от 13.10.11г., N 32310 от 13.10.11г., N 32312 от 13.10.11г., N 32313 от 13.10.11г. стоимостью 154 960 144,80 руб. С учетом данных обстоятельств суд пришел к обоснованному выводу о том, что требования кредитора обеспечены залогом на сумму 154 960 144,80 руб.

Доказательств обратного суду апелляционной инстанции в нарушение ст.65 АПК РФ не представлено.

Иных доводов, свидетельствующих о незаконности обжалуемого определения, апеллянтом не приведено.

При отмеченных обстоятельствах, оснований для отмены определения суда, с учетом рассмотрения дела арбитражным судом апелляционной инстанции в пределах доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, не имеется.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 12 февраля 2013 года по делу N А71-5780/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Председательствующий

В.И. Мартемьянов

Судьи

В.А. Романов Т.С. Нилогова