Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 ноября 2013 г. N 12АП-9972/13

г. Саратов

19 ноября 2013 г.

Дело N А12-31742/2004

Резолютивная часть постановления объявлена "14" ноября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен "19" ноября 2013 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Пригаровой Н.Н.,

судей Агибаловой Г.И., Самохваловой А.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Киселевой Д.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в здании Двенадцатого арбитражного апелляционного суда апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Волгоградгоргаз" (г. Волгоград, ул. Коммунистическая, д. 38; ИНН 3434000560, ОГРН 1023403434010)

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 18 сентября 2013 года по делу N А12-31742/2004 (судья Иванова Л.К.)

по заявлению Федеральной налоговой службы в лице Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Волгограда (г. Волгоград, ул. 7-й Гвардейской, 12; ИНН 3444118585, ОГРН 1043400395631) о признании недействительным решения собрания кредиторов,

в рамках дела N А12-31742/2004 о признании несостоятельным (банкротом) муниципального унитарного предприятия "Тепловые сети" Центрального района г. Волгограда (г. Волгоград, ул. Пархоменко, 47а; ИНН 3444015396, ОГРН 1023403447440)

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 01.12.2004 в отношении муниципального унитарного предприятия "Тепловые сети" Центрального района г. Волгограда (далее - МУП "Тепловые сети" Центрального района г. Волгограда, должник) введена процедура наблюдения.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 25.04.2005 МУП "Тепловые сети" Центрального района г. Волгограда признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства сроком на 12 месяцев, конкурсным управляющим утвержден Харланов Алексей Леонтьевич.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 11.03.2008 Харланов Алексей Леонтьевич освобожден от исполнения обязанностей, конкурсным управляющим МУП "Тепловые сети" Центрального района г. Волгограда назначен Минин Александр Николаевич.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 20.12.2011 Минин Александр Николаевич освобожден от исполнения обязанностей, конкурсным управляющим утвержден Токарев Александр Василевич.

Срок конкурсного производства неоднократно продлевался, последний раз определением суда от 12.07.2013 на три месяца до 31.10.2013.

В рамках дела N А12-31742/2004 о признании несостоятельным (банкротом) МУП "Тепловые сети" Центрального района г. Волгограда в Арбитражный суд Волгоградской области обратилась Федеральная налоговая служба в лице Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Волгограда с заявлением о признании решения собрания кредиторов МУП "Тепловые сети" Центрального района г. Волгограда от 11.07.2013 недействительным в части установления процентного вознаграждения конкурсному управляющему.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 18 сентября 2013 года решение собрания кредиторов МУП "Тепловые сети" Центрального района г. Волгограда от 11.07.2013 по установлению конкурсному управляющему дополнительного вознаграждения в размере шести процентов от размера удовлетворенных требований, включенных в реестре требований кредиторов МУП "Тепловые сети" Центрального района г. Волгограда, признано недействительным.

Открытое акционерное общество "Волгоградгоргаз" (далее - ОАО "Волгоградгоргаз") не согласилось с определением суда первой инстанции и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Письменный отзыв в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлен.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились. О месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда.

Законность и обоснованность принятого определения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 266 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 11.07.2011 конкурсный управляющий Токарев А.В. на повестку собрания кредиторов МУП "Тепловые сети" Центрального района г. Волгограда вынес вопрос - представление собранию кредиторов отчета конкурсного управляющего. Согласно протоколу на собрании 11.07.2011 присутствовали два кредитора: ОАО "Волгоградгоргаз" (95,75% голосов) и уполномоченный орган (2,18% голосов).

По предложению ОАО "Волгоградгоргаз" в повестку собрания включен дополнительный вопрос: об установлении размера и порядка выплаты дополнительного вознаграждения конкурсному управляющему.

По первому вопросу по отчету конкурсного управляющего решение не принималось. По дополнительному вопросу принято решение - установить конкурсному управляющему дополнительное вознаграждение в размере шести процентов от размера удовлетворенных требований, включенных в реестре требований кредиторов.

Федеральная налоговая служба, считая, что решение собрания кредиторов от 11.07.2011 является необоснованным и нарушает права лиц, участвующих в деле, обратилась в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что на собрании кредиторов ОАО "Волгоградгоргаз" и уполномоченный орган не могли присутствовать и не были правомочны принимать решения. Кроме того, в материалах дела отсутствуют доказательства того, что дополнительное вознаграждение установлено за счет кредиторов, и доказательства достаточности средств для выплаты повышенной суммы вознаграждения.

Апелляционная коллегия считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным, выводы - подтвержденными собранными по делу доказательствами.

Согласно пункту 2 статьи 4 Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ к делам о банкротстве, производство по которым возбуждено до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, до момента завершения процедуры, применяемой в деле о банкротстве (финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства или мирового соглашения) и введенной до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, применяются положения Закона о банкротстве без учета изменений, внесенных настоящим Федеральным законом.

Производство по делу о несостоятельности (банкротстве) МУП "Тепловые сети" Центрального района г. Волгограда возбуждено 13.10.2004, процедура конкурсного производства открыта 25.04.2005, дело рассматривается по Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26.10.2002 (далее - Закон о банкротстве) без учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 30.12.2008 N 296-ФЗ.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии со статьей 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов.

Конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с настоящим Федеральным законом. Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, для целей определения числа голосов на собрании кредиторов не учитываются.

Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Законом.

Из содержания пунктов 1, 3, 6, 7 Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.02.2004 N 56, также следует, что собрание проводится и правомочно принимать решения при наличии необходимого количества голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

Согласно пункту 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Таким образом, признание решения собрания кредиторов недействительным возможно только в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов.

Судом первой инстанции установлено, 11.07.2011 конкурсный управляющий Токарев А.В. на повестку собрания кредиторов МУП "Тепловые сети" Центрального района г. Волгограда вынес вопрос - представление собранию кредиторов отчета конкурсного управляющего. Согласно протоколу на собрании 11.07.2011 присутствовали два кредитора: ОАО "Волгоградгоргаз" (95,75% голосов) и уполномоченный орган (2,18% голосов).

Вместе с тем, из материалов дела следует, что кредиторская задолженность, установленная и включенная судом в реестр требований кредиторов МУП "Тепловые сети" Центрального района г. Волгограда, составляет 118 585 277 руб. 69 коп., из которой первая очередь на сумму 188 424 руб. 99 коп. и третья очередь на сумму 118 396 852 руб. 70 коп., в том числе основной долг 61 659 683 руб. 48 коп., 56 741 088 руб. 62 коп. пени, штрафы и проценты.

В результате реализации конкурсной массы и взыскания в порядке субсидиарной ответственности с собственника должника, Администрации г. Волгограда, в конкурсную массу поступило 110 550 559 руб. 46 коп. (последний платеж поступил 15.05.2013).

В период с 08.09.2006 - 13.12.2007 полностью погашена кредиторская задолженность первой очереди на 188 424 руб. 99 коп., а также в период с 15.05.2012 по 10.12.2012 и 14.01.2013, 22.01.2013, 23.05.2013 и 10.06.2013 полностью на 100% (61 659 683 руб. 48 коп.) погашена задолженность по основному долгу кредиторов третьей очереди и на 70 % задолженность по штрафам и пеням, а всего на 101 737 849 руб. 96 коп.

Согласно пункту 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер.

Порядок ведения реестра требований кредиторов установлен Общими правилами ведения арбитражным управляющим реестра требований кредиторов, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.07.2004 N 345 (далее - Правила).

В силу пункта 5 Правил изменения в записи вносятся на основании судебного акта, за исключением изменений сведений о каждом кредиторе. В случае изменения сведений о кредиторе делается отметка в соответствующей записи реестра на основании уведомления кредитора. Каждое изменение в записи должно содержать указание на основание для внесения изменения и подпись арбитражного управляющего.

Пункт 6 Правил устанавливает, что в случае полного погашения требования кредитора или отказа кредитора от требования в соответствующей записи реестра делается отметка об исключении требования кредитора с указанием даты и основания для исключения. В случае частичного погашения требования кредитора в соответствующей записи реестра делается отметка о частичном погашении с указанием размера непогашенного требования, даты погашения, суммы погашенного требования и пропорции погашения требования кредитора.

В соответствии с пункта 8 статьи 142 Закона о банкротстве погашенными требованиями кредиторов считаются удовлетворенные требования.

Согласно пункту 10 статьи 142 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вносит в реестр требований кредиторов сведения о погашении требований кредиторов.

Из указанных выше норм права следует, что в случае полного погашения требований кредитора конкурсный управляющий имеет право самостоятельно внести в реестр требований кредиторов соответствующую запись.

По состоянию на 11.07.2013, согласно предоставленному отчету о ходе конкурсного производства и о расходование денежных средств, требования кредиторов первой очереди и третьей очереди по основному долгу полностью погашены.

Из реестра требований кредиторов МУП "Тепловые сети" Центрального района г. Волгограда следует, что в нем содержаться сведения о погашении, то есть исключении требований кредиторов.

Однако на собрании кредиторов МУП "Тепловые сети" Центрального района г. Волгограда 11.07.2013 присутствовали ОАО "Волгоградгоргаз" и уполномоченный орган, требования которых полностью погашены.

Поскольку требования ОАО "Волгоградгоргаз" и уполномоченного органа, включенных в реестр требований кредиторов должника, полностью погашены и исключены из реестра этих требований кредиторов, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что 11.07.2013 на собрании ОАО "Волгоградгоргаз" и уполномоченный орган не могли присутствовать и не были правомочны принимать решения.

Довод подателя апелляционной жалобы о том, что голос кредитора, рассчитанный пропорционально размеру его требований к общей сумме требований по денежным обязательствам, включенных в реестр требований кредиторов для целей голосования на собраниях кредиторов, сохраняется за кредитором на протяжении всей процедуры банкротства, даже в случае полного погашения требований кредиторов, судебной коллегией отклоняется как основанный на неверном толковании норм Закона о банкротстве.

Кроме того, в соответствии с оспариваемым решением собрания кредиторов от 11.07.2013 (дополнительный вопрос) конкурсному управляющему утверждено дополнительное вознаграждение в размере 6% от суммы конкурсной массы, направленной на удовлетворение требований кредиторов, за счет имущества должника.

Таким образом, воля собрания кредиторов направлена на установление конкурсному управляющему единовременного дополнительного вознаграждения в процентном отношении к удовлетворенным требованиям кредиторов.

Между тем, суд апелляционной инстанции считает, что Закон о банкротстве в редакции, действующей до вступления в силу Федерального закона от 31.12.2008 N 296-ФЗ, не допускал установления дополнительного единовременного вознаграждения за счет средств должника.

В соответствии с пунктом 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 60 от 23.07.2009 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" суд вправе увеличить размер фиксированной суммы вознаграждения, однако следует иметь в виду, что, поскольку такое вознаграждение выплачивается арбитражному управляющему за счет средств должника, указанное увеличение возможно лишь при доказанности наличия у должника средств, достаточных для выплаты повышенной суммы вознаграждения.

Вместе с тем, доказательства того, что дополнительное вознаграждение установлено за счет кредиторов, и достаточности средств для выплаты повышенной суммы вознаграждения, в материалы дела не представлены.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что решение собрания кредиторов от 11.07.2013, является недействительным.

Таким образом, все имеющие значение для правильного и объективного рассмотрения дела обстоятельства выяснены судом первой инстанции, всем представленным доказательствам дана правовая оценка. Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не могут служить основаниями для отмены принятого определения.

Судебная коллегия считает, что оснований для отмены определения суда первой инстанции не имеется. Апелляционную жалобу ОАО "Волгоградгоргаз" следует оставить без удовлетворения.

Согласно пункту 5 статьи 15 Закона о банкротстве определение арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов может быть обжаловано в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве, а именно, в суд апелляционной инстанции в течение четырнадцати дней со дня его принятия.

Поэтому настоящее постановление суда апелляционной инстанции является окончательным и дальнейшему обжалованию не подлежит (пункт 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.04.2003 N 4 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", пункт 35.2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве").

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 18 сентября 2013 года по делу N А12-31742/2004 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия, является окончательным и дальнейшему обжалованию не подлежит.

Председательствующий судья

Н.Н. Пригарова

Судьи

Г.И. Агибалова А.Ю. Самохвалова