Надо ли подавать заявление на зачет (возврат) НДС? (О.В. Давыдова, "Жилищно-коммунальное хозяйство: бухгалтерский учет и налогообложение", N 9, сентябрь 2013 г.)

Надо ли подавать заявление на зачет (возврат) НДС?

Если сумма НДС, предъявленного в налоговом периоде к вычету, превышает общую сумму исчисленного налога, налоговый орган должен возместить налогоплательщику разницу. Возмещение производится путем зачета или возврата налога в порядке, установленном ст. 176 НК РФ. Зависит ли порядок возмещения от того, подано ли налогоплательщиком заявление о зачете или возврате суммы НДС (в том числе с учетом поправок, внесенных в Налоговый кодекс, которые начнут действовать с 01.10.2013)?

Нормы НК РФ в редакции до 01.10.2013

Согласно п. 2 ст. 176 НК РФ решение о возмещении соответствующих сумм НДС принимается в течение семи рабочих дней по окончании камеральной налоговой проверки декларации (проводится в течение трех месяцев со дня представления налоговой декларации) (если не выявлены нарушения*(1)). Одновременно с этим решением выносится решение о зачете (возврате) суммы НДС (п. 7 указанной статьи).

Первая ситуация: у налогоплательщика имеются недоимка по НДС, иным федеральным налогам, задолженность по соответствующим пеням и штрафам, подлежащим уплате или взысканию. Тогда налоговый орган самостоятельно производит зачет суммы НДС, подлежащей возмещению, в счет погашения указанных недоимки и задолженности (п. 4 ст. 176 НК РФ). Отсюда можно сделать вывод: если имеется недоимка, налоговый орган производит зачет самостоятельно (никакого заявления налогоплательщика не нужно).

Вторая ситуация: у налогоплательщика отсутствуют недоимка и задолженность. В этом случае в соответствии с п. 6 ст. 176 НК РФ сумма НДС, подлежащая возмещению по решению налогового органа, возвращается по заявлению налогоплательщика на указанный им банковский счет. На основании решения о возврате налога налоговики оформляют поручение на возврат суммы НДС и отправляют его в территориальный орган Федерального казначейства на следующий день после дня его принятия. В свою очередь, казначейство в пятидневный срок со дня получения указанного поручения возвращает налогоплательщику сумму налога. В случае нарушения сроков возврата НДС налогоплательщику должны быть уплачены проценты. Они начисляются за период с 12-го рабочего дня после завершения камеральной налоговой проверки, по итогам которой вынесено решение о возмещении суммы налога (п. 10 ст. 176 НК РФ), по день, предшествующий зачислению денежных средств на счет налогоплательщика (Постановление Президиума ВАС РФ от 12.04.2011 N 14883/10). Кстати, проценты как компенсация потерь налогоплательщика в результате задержки возврата налога должны начисляться за каждый календарный день, поскольку из содержания ст. 6.1 НК РФ не усматривается, что при определении периода для их начисления не должны учитываться выходные и праздничные дни (Постановление ФАС СЗО от 10.06.2013 по делу N А21-8457/2012).

В то же время возможно и другое развитие событий. Суммы, подлежащие возврату, могут быть направлены в счет уплаты предстоящих платежей по НДС или иным федеральным налогам, но только при наличии письменного заявления (заявления, представленного в электронной форме с усиленной квалифицированной электронной подписью по телекоммуникационным каналам связи) налогоплательщика. Как видим, такой поворот событий возможен только при наличии заявления налогоплательщика.

Остается выяснить, обязательна ли подача заявления при возврате сумм НДС на банковский счет налогоплательщика. По этому поводу высказался Президиум ВАС в постановлениях от 17.03.2011 N 14223/10, от 21.02.2012 N 12842/11. По его мнению, из норм, определяющих основание и момент принятия решения о возврате, порядок начисления процентов и период просрочки исполнения обязанности по возврату налога, следует, что возврат НДС не зависит от подачи налогоплательщиком заявления о возврате. Не свидетельствует об обратном и наличие в п. 6 ст. 176 НК РФ указания на обязательность представления налогоплательщиком заявления. Это заявление подается в том случае, если налогоплательщику необходимо, чтобы суммы налога были перечислены на конкретный банковский счет. При отсутствии такого заявления налоговый орган, приняв решение о возврате НДС, вправе возвратить его на любой известный ему расчетный счет.

В итоге высший арбитр сделал вывод: довод налоговой инспекции о том, что до получения от общества заявления о возврате суммы налога, подлежащей возмещению, у налогового органа не возникает обязанности ее возвратить, противоречит нормам действующего законодательства. Представленную идею успешно подхватили арбитражные суды*(2). Не стала ее игнорировать и ФНС (см. Письмо от 12.08.2011 N СА-4-7/13193@).

Новый подход к подаче заявления

Представленная позиция судей утратит свою актуальность в отношении решений о возмещении суммы НДС, которые будут вынесены налоговым органом после 01.10.2013. Это связано с поправками, внесенными в Налоговый кодекс Федеральным законом от 23.07.2013 N 248-ФЗ.

На основании нового п. 11.1 ст. 176 НК РФ, если заявление о зачете суммы налога в счет уплаты предстоящих платежей по НДС или иным федеральным налогам (о возврате суммы налога на указанный банковский счет), подлежащей возмещению по решению налогового органа, не представлено налогоплательщиком до дня вынесения решения о возмещении суммы налога (полностью или частично), зачет (возврат) суммы НДС осуществляется в порядке и сроки, которые установлены ст. 78 НК РФ. При этом положения п. 7-11 ст. 176 НК РФ не применяются. Поясним, что означают данные нововведения.

Во-первых, события, когда имеются недоимка по НДС, иным федеральным налогам, задолженность по соответствующим пеням и штрафам, развиваются в прежнем порядке. Налоговый орган принимает решение о зачете одновременно с принятием решения о возмещении НДС и производит зачет самостоятельно, подача налогоплательщиком заявления необязательна.

Во-вторых, в уже известном порядке производятся зачет в счет предстоящих платежей по НДС или иным федеральным налогам и возврат налога в ситуации, когда к моменту принятия налоговой инспекцией решения о возмещении налога (не позднее семи рабочих дней после окончания камеральной налоговой проверки) налогоплательщик представил заявление о зачете или возврате. Напомним: в этом случае при просрочке возврата налога проценты начисляются начиная с 12-го рабочего дня после окончания камеральной налоговой проверки.

В-третьих, заявление налогоплательщика о зачете (возврате) налога на дату принятия решения о возмещении НДС в налоговый орган представлено не было. Тогда одновременно с указанным решением решение о зачете (возврате) НДС не принимается, поскольку его появление теперь будет напрямую зависеть от подачи налогоплательщиком заявления: оно принимается в течение 10 рабочих дней со дня получения такового налоговым органом (п. 4, 8 ст. 78 НК РФ). Отметим еще один важный момент: на возврат налога при указанных обстоятельствах отводится месяц со дня получения налоговым органом заявления о возврате НДС (п. 6 ст. 78 НК РФ). При несоблюдении именно этого срока налогоплательщику согласно п. 10 ст. 78 НК РФ будут начислены проценты за каждый календарный день нарушения срока возврата.

* * *

Как показывает практика, на сегодняшний день налоговые органы зачастую при принятии решения о возмещении НДС отказываются его возвращать, если отсутствует соответствующее заявление налогоплательщика. В то же время судьи их не поддерживают, аргументируя это тем, что согласно ст. 176 НК РФ возврат налога не зависит от подачи налогоплательщиком заявления. С 01.10.2013 ситуация изменится: без заявления налогоплательщику не вернут сумму налога. Более того, не будет произведен зачет в счет предстоящих платежей по НДС или иным федеральным налогам. К тому же, если заявление будет представлено после принятия налоговым органом решения о возмещении НДС, решение о возврате (зачете) примут только через 10 рабочих дней после получения такового. Все это свидетельствует о том, что заявление о зачете (возврате) налогоплательщику выгоднее представлять в налоговый орган до принятия решения о возмещении НДС.

О.В. Давыдова,

эксперт журнала "Жилищно-коммунальное хозяйство:

бухгалтерский учет и налогообложение"

"Жилищно-коммунальное хозяйство: бухгалтерский учет и налогообложение", N 9, сентябрь 2013 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Если у налоговой инспекции имеются замечания только к части суммы, заявленной налогоплательщиком к возмещению, а не ко всей сумме, та часть суммы, в отношении которой не выявлено нарушений налогового законодательства, подлежит возмещению (Постановление Президиума ВАС РФ от 20.03.2012 N 13678/11).

*(2) См. постановления ФАС ВСО от 29.02.2012 по делу N А19-18327/10, ФАС ЗСО от 23.08.2011 по делу N А27-15479/2010, ФАС МО от 11.07.2012 по делу N А40-97767/11-116-274, от 19.03.2012 по делу N А40-66009/11-115-212, от 29.12.2011 по делу N А41-5737/11, от 10.11.2011 по делу N А40-14570/10-20-138, ФАС ПО от 12.09.2012 по делу N А55-30120/2011, от 11.11.2011 по делу N А72-1251/2011, ФАС СЗО от 31.01.2012 по делу N А56-70706/2010, ФАС ЦО от 30.11.2012 по делу N А64-12198/2011, от 04.04.2012 по делу N А35-8290/2011.