Рейтинг поправок в неналоговые отрасли законодательства, которые повлияют на налогообложение компаний (Ю.Л. Терновка, "Российский налоговый курьер", N 12, июнь 2013 г.)

Рейтинг поправок в неналоговые отрасли законодательства, которые повлияют на налогообложение компаний

Как показал опрос, больше всего изменений в налогообложении компаний ожидается в связи с вступлением в силу в сентябре 2013 года поправок в Гражданский кодекс. Также, по мнению практиков, на налоговом учете компаний отразятся дополнения в трудовое законодательство.

Редакция РНК подготовила рейтинг изменений неналогового законодательства, введение которых окажет наиболее существенное влияние на налоговый учет организаций. Для этого мы отобрали законы и иные нормативно-правовые акты, принятые в 2013 году, которые так или иначе изменяют порядок налогообложения или способы ведения налогового учета. Далее редакция обратилась к аудиторам и налоговым юристам с просьбой прокомментировать отобранные документы и проранжировать перечисленные изменения в законодательстве в порядке существенности их влияния на налоговый учет компаний (список экспертов представлен во врезке справа). По итогам опроса мы вывели средний балл и составили рейтинг. Результаты балльной оценки экспертов представлены в гистограмме на с. 67.

1. Изменены сроки исковой давности

С 1 сентября 2013 года вступят в силу изменения в ГК РФ, касающиеся сроков исковой давности (Федеральный закон от 07.05.13 N 100-ФЗ "О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей ГК РФ", далее - Закон N 100-ФЗ). Общий срок остается неизменным - три года. Однако начинаться теперь он будет со дня, когда лицо не только узнало или должно было узнать о нарушении своего права, но и узнало о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права (п. 1 ст. 200 ГК РФ). При этом срок исковой давности не может превышать 10 лет со дня нарушения права, для защиты которого этот срок установлен (п. 2 ст. 196 ГК РФ).

Как отметила Елена Деева, ведущий аудитор, бухгалтерам при списании безнадежных долгов по-прежнему нужно ориентироваться на трехлетний срок исковой давности. Если этот срок истек, компания вправе списать безнадежную задолженность независимо от того, принимала ли она какие-либо меры по ее взысканию (письма Минфина России от 25.11.08 N 03-03-06/2/158 и от 21.02.08 N 03-03-06/1/124, постановления ФАС Московского от 14.09.12 N А40-85915/11-91-367, Поволжского от 20.01.11 N А72-2931/2010 и Западно-Сибирского от 07.04.10 N А03-5968/2009 округов).

При этом во избежание претензий со стороны налоговиков компании безопаснее иметь документы, подтверждающие дату возникновения дебиторской задолженности (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 15.06.11 N А27-12499/2010 и от 22.04.10 N А27-18504/2009). Как правило, это договор, счет на оплату, акт сдачи-приемки работ, оказания услуг.

Общее ограничение срока исковой давности в 10 лет, по мнению Елены Деевой, важно учитывать при возникновении перерывов в сроке. Ранее суды отмечали, что в случае прерывания срока течения исковой давности (например, если должник признал часть обязательств) такой срок начинает течь заново (постановления ФАС Северо-Кавказского от 15.02.13 N А32-9845/2012 и Поволжского от 07.11.12 N А57-7766/2011 округов). После вступления в силу этих изменений представляется, что продление общего трехлетнего срока более чем на семь лет будет неправомерно.

Кроме того, новая редакция ГК РФ не допускает осуществление односторонних действий, направленных на реализацию права (зачета, безакцептного списания денежных средств, обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке и т.п.), срок исковой давности для защиты которого истек. Как подчеркнул Дмитрий Ширяев, руководитель направления судебной практики, это новшество направлено на защиту прав налогоплательщиков и может быть использовано против налоговиков. В частности, судебная практика подтверждает случаи принудительного зачета налогов по истечении срока исковой давности (постановления Президиума ВАС РФ от 20.01.09 N 10707/08, ФАС Московского округа от 20.09.12 N А40-20592/12-140-95 и от 10.09.12 N А40-125210/11-140-506).

2. Установлены основания для признания сделки недействительной

В новой редакции статьи 168 ГК РФ закреплены определения ничтожной и оспоримой сделки (Закон N 100-ФЗ).

Так, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой. За исключением случаев, когда из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. В настоящее время сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, признается ничтожной.

Помимо перечисленных изменений, расширилось содержание статьи 166 ГК РФ. Так, признать оспоримую сделку недействительной будет возможно, если такая сделка нарушает права или охраняемые законом интересы лица, ее оспаривающего. В том числе когда сделка повлекла неблагоприятные для него последствия. Оспоримая сделка может быть признана недействительной только по решению суда. А ничтожная сделка признается таковой независимо от решения суда.

С точки зрения налогообложения очень важно разграничивать оспоримые и недействительные сделки. Ведь согласно пункту 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.11 N 148, на которое обратила внимание Елена Деева, налоговые последствия влекут не сами гражданско-правовые сделки, а совершаемые во исполнение этих сделок финансово-хозяйственные операции. По мнению Минфина России, если договор купли-продажи автомобиля признан недействительным, покупатель обязан восстановить начисленную ранее амортизацию по указанному объекту и внести исправления в декларацию по налогу на прибыль (письмо от 27.12.10 N 03-03-06/2/221).

При этом, как отметил Денис Скрябин, юрист, перерасчет налоговых обязательств по недействительной сделке производится только после осуществления двухсторонней реституции. То есть после того, как стороны вернут друг другу все полученное по сделке (постановления ФАС Уральского от 12.05.09 N Ф09-2876/09-С3 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 28.09.09 N ВАС-10263/09) и Западно-Сибирского от 27.07.10 N А27-2877/2007 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 28.09.10 N ВАС-10034/08) округов).

3. Изменен порядок оформления доверенностей

Новые нормы статьи 186 ГК РФ сняли трехлетнее ограничение срока действия доверенности (Закон N 100-ФЗ). Таким образом, доверенность может выдаваться на любой срок по усмотрению доверителя. Кроме того, доверенность может быть многосторонней, то есть выдаваться несколькими лицами или нескольким лицам (п. 1 и 6 ст. 185 ГК РФ).

Новые правила вводят понятие безотзывной доверенности. Такую доверенность нельзя отменить до окончания срока ее действия, а аннулировать можно только в предусмотренных ею случаях. Однако в силу закона отменить такую доверенность можно после прекращения того обязательства, для исполнения или обеспечения исполнения которого она выдана, а также в случае злоупотребления представителем своими полномочиями. Безотзывная доверенность должна быть нотариально удостоверена (ст. 188.1 ГК РФ).

Перечисленные нововведения, отметила Елена Деева, значительно упростят работу бухгалтерии - появится возможность не выписывать доверенности каждый раз на новый срок. На практике со сроком действия доверенности было связано немало споров. Так, в одном из дел ФАС Московского округа признал полномочия поверенного недействительными. В выданной ему доверенности не был указан день окончания ее действия. Следовательно, срок действия такой доверенности истекал в соответствующие месяц и число последнего года срока (ст. 192 ГК РФ). При этом для доверенности не применяется правило статьи 193 ГК РФ о том, что если окончание срока доверенности приходится на выходной день, то днем окончания следует считать следующий за ним рабочий день. А именно на такой рабочий день было назначено судебное разбирательство (постановление от 18.07.05, 11.07.05 N КГ-А40/5455-05).

4. Уточнены требования к государственной регистрации сделки

Согласно действующим нормам ГК РФ, если гражданским законодательством предусмотрена государственная регистрация сделки, правовые последствия такой сделки наступают после ее регистрации. Согласно поправкам, введенным Законом N 100-ФЗ, государственной регистрации также подлежит сделка, предусматривающая изменение условий уже зарегистрированной сделки (п. 2 ст. 164 ГК РФ).

Как отметил Денис Скрябин, с точки зрения налогообложения важность этой поправки подтверждается большим количеством споров по учету доходов и расходов по незарегистрированным сделкам. В частности, Минфин России настаивает, что компания не вправе включать в налоговые расходы выплаты по незарегистрированным договорам (письма от 06.03.08 N 03-03-06/1/152 и от 07.11.06 N 03-03-04/1/727). Аналогичное мнение высказывают и столичные налоговики в письмах от 06.07.11 N 16-12/065620@, от 09.08.10 N 16-15/083639@, от 18.02.08 N 20-12/015152.2 и от 22.08.06 N 20-12/74633.

При этом суды поддерживают организации, учитывающие в налоговых затратах расходы по сделкам, подлежащим госрегистрации, до их совершения. Так, ФАС Поволжского округа отметил, что НК РФ не связывает включение арендной платы в налоговые расходы с наличием госрегистрации договора аренды (постановление от 24.09.09 N А65-26309/2008, оставлено в силе определением ВАС РФ от 29.01.10 N ВАС-379/10). В другом деле компания включила в налоговые расходы сумму платежей по лицензионным соглашениям, не прошедшим регистрацию. Суд признал такие действия компании правомерными и отменил доначисление налога на прибыль (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13.12.10 N А53-7659/2010).

5. Регламентирован порядок регистрации и нотариального заверения различных сделок

С 1 марта 2013 года введена в действие статья 8.1 ГК РФ (Федеральный закон от 30.12.12 N 302-ФЗ "О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой ГК РФ"). Так, в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, сделка, влекущая за собой возникновение, изменение или прекращение прав на имущество, подлежащее государственной регистрации, должна быть нотариально удостоверена (п. 3 ст. 81.1 ГК РФ).

Указанное нововведение, по мнению Дениса Скрябина, увеличит долю затрат на услуги нотариуса в общей сумме налоговых расходов компании. При этом важно учитывать мнение Минфина России по учету при налогообложении прибыли расходов на нотариальное удостоверение сделки. Такие расходы учитываются при исчислении налога на прибыль в пределах размера госпошлины, установленного статьей 333.24 НК РФ (письмо от 30.05.12 N 03-03-06/2/69).

6. Установлены особенности регулирования труда дистанционных работников

Федеральным законом от 05.04.13 N 60-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ" в Трудовой кодекс введена глава 49.1, устанавливающая особенности регулирования труда дистанционных работников. Так, в статье 312.1 ТК РФ говорится, что работник может быть привлечен к труду дистанционным способом, то есть выполнять свои трудовые обязанности вне стационарного рабочего места, прямо или косвенно находящегося под контролем работодателя. При условии, что коммуникация между сотрудником и работодателем устанавливается через интернет. Более того, закон предусматривает взаимодействие сторон путем обмена электронными документами, для заверения которых используется усиленная квалифицированная электронная подпись.

По мнению Елены Деевой, данные поправки направлены на выход из тени дистанционной занятости населения. А Дмитрий Ширяев отметил, что закрепление в законе статуса дистанционных работников упростит подтверждение работодателем расходов на их заработную плату и компенсацию за использование имущества или арендные платежи. Единственная сложность, с которой может столкнуться работодатель, - это необходимость доказать налоговикам, что удаленный работник действительно выполнял поставленные перед ним трудовые задания.

Однако, как отметил Денис Скрябин, у работодателей по-прежнему сохранится риск того, что налоговики признают место жительства надомника обособленным подразделением компании. Ведь отражение адреса, по которому осуществляется работа, один из обязательных элементов трудового договора (ст. 57 ТК РФ). А положения пункта 2 статьи 17 Жилищного кодекса РФ позволяют использовать жилое помещение в профессиональных целях, то есть компания вправе расположить обособленное подразделение в квартире. При этом Минфин России уточняет, что при возникновении у организации затруднений с определением места постановки на учет она должна представить в инспекцию документы, на основании которых осуществляется деятельность вне ее основного офиса (письма от 07.06.12 N 03-02-07/1-137 и от 05.05.12 N 03-02-07/1-109). Ревизоры самостоятельно примут решение о том, считать квартиру надомника обособленным подразделением компании или нет (п. 9 ст. 83 НК РФ).

7. Определены предельные сроки, на которые заключаются договоры на установку и эксплуатацию рекламных конструкций

Федеральный закон от 07.05.13 N 98-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О рекламе" и отдельные законодательные акты РФ" вступил в силу с 8 мая 2013 года. Закон ужесточил процедуру установки, эксплуатации и демонтажа рекламной конструкции. Теперь для этого необходимо получать разрешение не только на установку, но и на эксплуатацию рекламной конструкции. Разрешение действительно в течение всего срока эксплуатации. Если рекламная конструкция установлена и эксплуатируется без разрешения, организации грозит административный штраф в размере от 500 000 до 1 000 000 руб. (ст. 14.37 КоАП РФ).

Кроме того, владелец рекламной конструкции, установленной или эксплуатируемой без действующего разрешения, обязан осуществить ее демонтаж в течение месяца со дня выдачи органом местного самоуправления предписания о демонтаже. А также удалить информацию, размещенную на такой конструкции, в течение трех дней со дня выдачи предписания. Если в установленный срок владелец рекламной конструкции ее не демонтировал или такой владелец неизвестен, то предписание о демонтаже конструкции направляется собственнику имущества, который обязан демонтировать ее в течение месяца. При этом за ним сохраняется право требовать от владельца рекламной конструкции возмещения расходов, понесенных в связи с демонтажем, хранением или уничтожением рекламной конструкции.

Кроме того, нововведения запрещают использование транспортных средств исключительно в качестве передвижных рекламных конструкций, в том числе их переоборудование для распространения рекламы, в результате которого транспортные средства утратили свои истинные функции. Ранее об этом сообщала ФАС России в письме от 02.05.12 N АК/13623.

Ужесточение Федерального закона от 13.03.06 N 38-ФЗ "О рекламе", по мнению Оксаны Петровой, ведущего экономиста по финансовым и налоговым вопросам, скажется на учете при налогообложении прибыли рекламных расходов. Ведь теперь любое нарушение такого закона проверяющие могут расценить как основание для отказа в признании затрат в налоговом учете.

Споры в отношении рекламных расходов случаются часто. Так, налоговики нередко отказывают в признании расходов по рекламным объектам, в отношении которых вынесено решение о демонтаже. Причем, по мнению УФНС России по г. Москве, компания не вправе начислять амортизацию по демонтируемой рекламной конструкции в период ее консервации (письмо от 01.12.09 N 16-15/125953).

8. Установлен запрет на привлечение иностранных сотрудников к выполнению определенных видов работ в качестве высококвалифицированных специалистов

Согласно Федеральному закону от 07.05.13 N 82-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О правовом положении иностранных граждан в РФ" работодатель не вправе привлекать иностранных работников в качестве высококвалифицированных специалистов в сфере обслуживания покупателей в розничной торговле товарами народного потребления (включая фармацевтические товары), за исключением работников, осуществляющих руководство и координацию деятельности, связанной с ведением торговли. Причем ограничения вводятся независимо от ассортимента реализуемых товаров, торговых площадей и форм обслуживания покупателей.

Поправка, по мнению Дмитрия Ширяева, призвана пресечь привлечение торгового персонала в ретейл под видом высококвалифицированных работников. В первую очередь это повлияет на порядок удержания НДФЛ с доходов иностранных граждан. Ведь по правилам пункта 3 статьи 224 НК РФ доходы высококвалифицированного специалиста облагаются по ставке 13% независимо от того, является ли такой работник налоговым резидентом, в то время как доходы нерезидента облагаются по ставке 30%.

Однако, по мнению практиков, контроль за исполнением указанной поправки осложняется тем, что определить фактические трудовые обязанности конкретных сотрудников бывает достаточно проблематично.

9. Установлено ограничение максимального размера пособия по временной нетрудоспособности в связи с несчастным случаем на производстве и профзаболеванием

Если в результате несчастного случая или профессионального заболевания сотрудник организации получил производственную травму, организация обязана выплатить ему пособие по временной нетрудоспособности (подп. 1 п. 1 ст. 8 и п. 7 ст. 15 Федерального закона от 24.07.98 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний", далее - Закон N 125-ФЗ). По общему правилу пособие по временной нетрудоспособности выплачивается в размере 100% среднего заработка работника (ст. 9 Закона N 125-ФЗ). Согласно введенным поправкам максимальный размер пособия за полный календарный месяц не может превышать четырехкратный максимальный размер ежемесячной страховой выплаты, устанавливаемый федеральными законами о бюджете ФСС (Федеральный закон от 05.04.13 N 36-ФЗ "О внесении изменений в статью 9 Федерального закона "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" и статью 1 Федерального закона "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством"). Так, согласно Федеральному закону от 03.12.12 N 219-ФЗ "О бюджете ФСС РФ на 2013 год и на плановый период 2014 и 2015 годов" максимальный размер ежемесячной страховой выплаты составляет: в 2013 году - 58 970 руб., в 2014 году - 61 920 руб. и в 2015 году - 65 020 руб.

К прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы работодателя по выплате в соответствии с законодательством РФ пособия по временной нетрудоспособности (за исключением несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний) за дни временной нетрудоспособности работника, которые оплачиваются за счет средств работодателя (подп. 48 п. 1 ст. 264 НК РФ). С введением указанных поправок размер расходов по выплате пособия строго ограничен на законодательном уровне.

10. Урегулированы особенности аттестации рабочих мест

Независимо от организационно-правовой формы, а также применяемого режима налогообложения работодатели обязаны проводить аттестацию рабочих мест. Порядок проведения аттестации рабочих мест по условиям труда утвержден приказом Минздравсоцразвития России от 26.04.11 N 342н (далее - Порядок проведения аттестации). Цель проведения аттестации - выявление вредных и опасных производственных факторов (п. 2 Порядка проведения аттестации). Вместе с тем с 26 февраля 2013 года вступили в силу изменения, согласно которым проводить аттестацию следует только на тех рабочих местах, выполнение трудовых функций на которых может причинить вред здоровью и жизни работника (п. 1 приложения к приказу Минтруда России от 12.12.12 N 590н). Так, не подлежат аттестации рабочие места тех сотрудников, чья трудовая деятельность связана исключительно с работой на компьютерах, эксплуатацией копировально-множительной техники (ксероксов, принтеров).

Более того, от проведения аттестации рабочих мест во многом зависит налоговый учет. В частности:

- рискованно учитывать в налоговых расходах надбавки за работу во вредных и опасных условиях труда, если аттестация рабочих мест не проводилась. Минфин России выступает против учета при налогообложении таких расходов (письма от 12.09.06 N 03-05-02-04/143 и от 07.04.06 N 03-05-02-04/36). Однако суды поддерживают компании, выплачивающие спорные компенсации и без проведения аттестации, если они предусмотрены трудовым или коллективным договором (постановление ФАС Уральского округа от 07.10.10 N Ф09-8271/10-С3);

- инспекторы настаивают на необходимости удержания НДФЛ с компенсаций за работу во вредных и опасных условиях труда, если такая компенсация выплачена на основании локального акта работодателя без проведения аттестации рабочего места. Но компаниям удается в судебном порядке отстоять позицию, согласно которой спорные компенсационные выплаты не должны облагаться НДФЛ. В частности, если неблагоприятные условия труда определены по результатам независимой экспертизы профсоюзной организации (постановления ФАС Уральского округа от 09.03.11 N Ф09-244/11-С2 и от 16.02.11 N Ф09-11206/10-С2);

- компания вправе учесть в прибыльных расходах стоимость средств индивидуальной защиты только на основании результатов аттестации рабочих мест (письма Минфина России от 11.12.12 N 03-03-06/1/645 и от 16.02.12 N 03-03-06/4/8).

11. Введен новый вид участия в судебном заседании - дистанционный

Согласно поправкам в Гражданский процессуальный кодекс РФ, внесенным Федеральным законом от 26.04.13 N 66-ФЗ, у участников гражданского процесса появится возможность участвовать в открытом судебном заседании путем использования систем видео-конференц-связи (ст. 155.1 ГПК РФ). При наличии технической возможности лица, участвующие в деле, их представители, свидетели, эксперты, специалисты, переводчики смогут участвовать в судебном заседании путем использования систем видео-конференц-связи судов по месту жительства, месту пребывания или месту нахождения указанных лиц. Дистанционное участие допускается по собственному желанию лица (необходимо направить соответствующее ходатайство) или по инициативе суда (ч. 1 ст. 155.1 Гражданского процессуального кодекса РФ).

По мнению Оксаны Петровой, теперь участники судебного разбирательства смогут существенно сэкономить на расходах - оплате стоимости проезда представителя к залу заседания или выплате работнику среднего заработка на время участия в судебном процессе и др.

12. Предусмотрено создание работодателем производственного совета

Согласно Федеральному закону от 07.05.13 N 95-ФЗ "О внесении изменения в статью 22 ТК РФ" с 19 мая 2013 года у работодателей появилась возможность создавать производственный совет - совещательный орган, образуемый на добровольной основе из числа работников. Цель создания совета - подготовка предложений по совершенствованию производственной деятельности и отдельных производственных процессов, внедрение новой техники и новых технологий, повышение производительности труда и квалификации работников. При этом к полномочиям совета не относятся вопросы, решение которых входит в компетенцию профсоюзов. По мнению Оксаны Петровой, это изменение выгодно для компаний не только в плане урегулирования трудовых отношений с работниками, но и с точки зрения экономического обоснования и документального подтверждения налоговых расходов. Ведь у организаций появилось дополнительное обоснование нестандартных расходов, связанных с оплатой труда, выплатой премии, оплатой обучения и т.п. Так, помимо положений коллективного договора, компания может заручиться "авторитетом" производственного совета и обосновать необходимость осуществления тех или иных расходов (п. 1 ст. 252 НК РФ).

Ю.Л. Терновка,

эксперт журнала "Российский налоговый курьер"

"Российский налоговый курьер", N 12, июнь 2013 г.