Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 февраля 2015 г. N 09АП-2245/15

город Москва

25 февраля 2015 г.

Дело N А40-49589/12

Резолютивная часть постановления объявлена 18 февраля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 февраля 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева

Судей Е.А. Солоповой, В.Я. Голобородько,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.В. Щетининым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

SPV INVESTMENTS LIMITED

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 25.12.2014

по делу N А40-49589/12, вынесенное судьей Е.Н. Кондрат

по ходатайству конкурсного кредитора ОАО "Банк ВТБ" о проведении экспертизы по выявлению признаков преднамеренного банкротства ООО "Страховая группа Региональный Альянс"

по делу о признании его несостоятельным (банкротом) ООО "Страховая группа Региональный Альянс"

при участии в судебном заседании:

от SPV INVESTMENTS LIMITED - Денисова Е.В. по дов. От 05.11.2014, Маковкина Ю.В. по дов. от 05.11.2014

от ОАО "Банк ВТБ" - Тихомирова Ж.А. по дов. от 15.12.2014

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 24.05.2012 признан банкротом ликвидируемый должник ООО "Страховая группа Региональный Альянс" (ИНН 7714633234, ОГРН 1067746100091).

В отношении ООО "Страховая группа Региональный Альянс" (ИНН 7714633234, ОГРН 1067746100091)открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника сроком на шесть месяцев.

Конкурсным управляющим ООО "Страховая группа Региональный Альянс" Баринова Александра Александровича.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 108 от 16.06.2012 на стр.12

В Арбитражный суд г. Москвы поступило ходатайство конкурсного кредитора Банк ВТБ (ОАО) о проведении экспертизы по выявлению признаков преднамеренного банкротства ООО "Страховая группа Региональный Альянс".

В Арбитражный суд г. Москвы 02.10.2014 поступило заключение эксперта о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства (фиктивного банкротства) ООО "Страховая группа Региональный Альянс".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 16.10.2014 в суд вызвана эксперт Климентьева Т.П. для дачи пояснений по вопросу N 4 экспертного заключения.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09.12.2014 к участию в деле привлечено SPV INVESTMENTS LIMITED (единственный учредитель должника).

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 25.12.2014 по делу N А40-49589/12 отказано в удовлетворении ходатайства учредителю должника SPV INVESTMENTS LIMITED в проведении дополнительной экспертизы признаков преднамеренного банкротства. Приобщено к материалам дела о банкротстве должника Заключение эксперта о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства (фиктивного банкротства) ООО "Страховая группа Региональный Альянс". Возвращены ООО "Триал Электроникс" с депозитного счета денежные средства в размере 240 000 руб., перечисленных платежным поручением N 133 от 12.12.2014 для проведения дополнительной экспертизы.

Не согласившись с вынесенным определением SPV INVESTMENTS LIMITED обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда, принять новый судебный акт. В апелляционной жалобе SPV INVESTMENTS LIMITED указывает на ненадлежащее исследование судом первой инстанции фактических обстоятельств дела и отсутствие в определении суда надлежащей оценки доказательств по делу.

Информация о процессе размещена на сайте ВАС РФ в сети Интернет.

Изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, руководствуясь ст.ст. 123, 156, 266 и 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы исходя из следующего.

Решением единственного участника от 21.03.2012 ООО "Страховая группа "Региональный Альянс" принято решение о ликвидации общества. Ликвидатором общества был назначен Зюняев Кирилл Николаевич.

Ликвидатором была установлена недостаточность имущества должника для удовлетворения всех требований кредиторов. В связи с этим 02.04.2012 ликвидатор Зюняев К.Н. обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании ООО "СГ Региональный Альянс" несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.05.2012 по делу N А40-49589/12 70-130 "Б" ООО "Страховая группа "Региональный Альянс" (далее - Должник) признано несостоятельным (банкротом) как ликвидируемый должник и в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев. Конкурсным управляющим назначен Баринов А.А.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 20.09.2012 по делу N А40-49589/12 требования ОАО Банк ВТБ признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09.12.2014 к участию в деле привлечено SPV INVESTMENTS LIMITED (единственный учредитель должника).

В силу п. 2 ст. 34 Закона о банкротстве лица, участвующие в деле о банкротстве, в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, вправе обращаться в арбитражный суд с ходатайством о назначении экспертизы в целях выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства и совершать предусмотренные данным Федеральным законом процессуальные действия в арбитражном процессе по делу о банкротстве и иные необходимые для реализации предоставленных прав действия.

Согласно ч. 1 ст. 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. В случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе.

В соответствии с п. 3 ст. 50 Закона о банкротстве при подготовке дела о банкротстве к судебному разбирательству, а также при рассмотрении дела о банкротстве для решения вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд вправе назначить экспертизу, в том числе по своей инициативе.

Согласно ст.ст. 82 - 87 АПК РФ экспертиза может быть назначена судом, если для решения какого-либо вопроса требуются специальные познания, которыми суд не обладает.

Конкурсным управляющим Бариновым А.А. проведен анализ финансового состояния Должника, а так же подготовлено заключение о наличии/отсутствии признаков преднамеренного/фиктивного банкротства должника за период с 01.04.2009 по 31.03.2012.

Поскольку конкурсным управляющим в заключении о наличии/отсутствии признаков преднамеренного/фиктивного банкротства должника за период с 01.04.2009 по 31.03.2012, анализ сделок предприятия фактически проведен не был, определением Арбитражного суда г. Москвы 25.02.2014 удовлетворено ходатайство кредитора ОАО Банк ВТБ о назначении экспертизы, назначена экспертиза по признакам преднамеренного банкротства ООО "Страховая группа Региональный Альянс".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 29.04.2014 проведение экспертизы по признакам преднамеренного банкротства ООО "Страховая группа Региональный Альянс" поручено Клементьевой Татьяне Павловне, члену саморегулируемой организации оценщиков - Общероссийская общественная организация "Российское общество оценщиков".

Перед экспертом поставлены следующие вопросы:

- Имеются ли признаки преднамеренного банкротства ООО "Страховая группа "Региональный Альянс", если да, то в чем они выразились?

- Заключало ли ООО "Страховая группа "Региональный Альянс" за период с 01.04.2009 по 31.03.2012 сделки на условиях, не соответствующих рыночным условиям, послужившие причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности должника и (или) причинившие реальный ущерб должнику в денежной форме, при наличии возможности определить его величину, произвести расчет такого ущерба?

- Заключало ли ООО "Страховая группа "Региональный Альянс" за период с 01.04.2009 по 31.03.2012 сделки, заведомо влекущие неспособность ООО "Страховая группа "Региональный Альянс" в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей?

- Совершали ли руководители и/или учредитель ООО "Страховая группа "Региональный Альянс" за период с 01.04.2009 по 31.03.2012 действия, заведомо влекущие неспособность ООО "Страховая группа "Региональный Альянс" в полном объеме удовлетворить требования по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, а также действия, которые стали причиной или могли стать причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности должника и (или) причинили реальный ущерб должнику в денежной форме, при наличии возможности определить его величину произвести расчет такого ущерба?

В Арбитражный суд г. Москвы 02.10.2014 поступило Заключение эксперта о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства (фиктивного банкротства) ООО "Страховая группа "Региональный Альянс".

SPV INVESTMENTS LIMITED просит провести дополнительную экспертизу, ставя под сомнение полноту и достоверность содержания представленного экспертного заключения, просит отказать в приобщении данного доказательства к материалам дела в связи с несоответствием критериям допустимости и достоверности.

По правилам п. 1 ст. 87 АПК РФ дополнительная экспертизы, проведение которой поручается тому же или другому эксперту, назначается при недостаточной ясности или полноте заключения эксперта, а также при возникновении вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств дела.

По правилам ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ч. 1 ст. 67, ст. 68 АПК РФ арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу, обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Как следует из представленного Заключения, по первому вопросу, поставленному перед экспертом, эксперт пришел к следующим выводам:

- на протяжении всего анализируемого периода показатели абсолютной ликвидности, текущей ликвидности, степени платежеспособности по текущим обязательствам, а также показатели обеспеченности обязательств активами были ниже рекомендуемых значений. Следовательно, финансовое состояние ООО "СГ Региональный Альянс"" было неудовлетворительным в течение всего анализируемого периода;

- в процессе анализа сделок, заключенных на условиях, не соответствующих рыночным условиям, выявлены сделки купли-продажи, осуществленные с имуществом Должника, заключенные на заведомо невыгодных для Должника условиях, предоставление финансовой помощи при наличии дефицита собственного оборотного капитала, что свидетельствуют о наличии признаков преднамеренного банкротства ООО "СГ Региональный Альянс".

По второму вопросу, поставленному перед экспертом, эксперт пришел к следующим выводам. Экспертом выявлены сделки, заключенные Обществом на условиях, не соответствующих рыночным. Стоимость сделки ООО "СГ Региональный Альянс" по реализации акций дочерней компании - ОАО "МРСК" - с физическими лицами, не соответствует рыночной стоимости. Ущерб, исходя из балансовой стоимости проданного пакета акций, составил 67,6 млн. руб. В результате заключенных договоров по уступке прав требований и зачета встречных : Зязательств ООО "СГ Региональный Альянс" активы Общества уменьшились на 4 000 000 руб. (разница между величиной обязательств ООО "СК "Коместра" и стоимости переуступки данного долга ООО "Проектный офис"). Ущерб от уступки права требования составил 4 000 000 руб.

По третьему вопросу, поставленному перед экспертом, эксперт приходит к следующим выводам. Экспертом выявлены заключенные Обществом сделки, влекущие неспособность ООО "СГ Региональный Альянс" в полном объеме удовлетворить требования кредиторов. ООО "СГ Региональный Альянс" при наличии дефицита собственных оборотных средств предоставляло финансовую помощь. Учитывая факт отсутствия собственных свободных денежных средств, Общество фактически направляло денежные средства на пополнение оборотного капитала своей дочерней компании. Эксперт констатирует:

- Общество, осуществив операцию по финансовой помощи ОАСО "Региональный Альянс", увеличило свои обязательства на сумму 48,7 млн. руб.;

- в результате заключенного соглашения о прощении начисленных процентов по : говору займа с ООО "СК КОМЕСТРА" на общую сумму 1,5 тыс. руб., Общество уменьшило свои активы на 1 500 000 руб.;

- заключив договор б/н о финансовой помощи в пользу ООО "СК "Оберон" (прежнее наименование ООО СК "РА-Вита") на сумму 530 000 руб., уменьшило свои активы на эту сумму.

По четвертому вопросу, поставленному перед экспертом, эксперт пришла к следующим выводам. Руководство ООО "СГ Региональный Альянс":

- осуществив операцию по финансовой помощи ОАСО "Региональный Альянс", увеличило обязательства Общества на сумму 48 700 000 руб.;

- осуществление сделки по реализации акций дочерней компании ОАО "МРСК" по цене ниже балансовой стоимости, уменьшило активы Общества на 67,6 млн. руб.;

- в результате заключенного соглашения о прощении начисленных процентов по договору займа с ООО "СК КОМЕСТРА" на общую сумму 1 500 000 руб., активы Общества уменьшились на 1,5 млн. руб.;

- заключив договор б/н о финансовой помощи в пользу ООО "СК "Оберон" (прежнее -название ООО СК "РА-Вита") на сумму 530 000 руб., Общество уменьшило свои активы на эту сумму;

- в результате заключения договоров по уступке прав требований и зачету встречных: обязательств ООО "СГ Региональный Альянс" (описано в Вопросе N 1 "Анализ сделок") активы Общества уменьшились на 4 млн. рублей (разница между величиной обязательств ОOO "СК "Коместра" и стоимости переуступки данного долга ООО "Проектный офис").

Описанные сделки по реализации пакета акций ОАО "МРСК", операции по уступке прав требований и зачету встречных обязательств, операции по предоставлению финансовой помощи дочерним структурам; заключались и подписывались руководством Предприятия. Эксперту не представляется возможным подтвердить или опровергнуть участие частников в указанных сделках.

Таким образом, экспертом даны ответы на поставленные перед ним вопросы.

В представленном заключении определены основания и регламент проведения наличия (отсутствия) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, проведена проверка наличия (отсутствия) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, в том числе выполнен анализ коэффициентов, характеризирующих платежеспособность должника, проанализированы сделки должника за весь исследуемый период. В Заключении эксперта представлены сводные данные бухгалтерской отчетности должника, отражены дополнительные факты, выявленные во время экспертизы. К заключению Эксперта приложены копии документов по анализируемым сделкам. В связи с недостаточностью документов эксперт обращался с ходатайством в Арбитражный суд г. Москвы об истребовании дополнительных документов. Перечень предоставленных эксперту документов указан в приложении N 1 к Заключению эксперта.

В процессе экспертизы исчислены коэффициенты, характеризующие платежеспособность Должника, и были получены следующие данные:

- размер ликвидных активов Должника в 4 кв. 2009 года увеличивается по сравнению с предыдущим кварталом более чем в 2 раза, но затем (начиная с 4 кв. 2010 года) имеет устойчивую тенденцию к снижению (на 31.03.2014 величина наиболее ликвидных активов сократилась по сравнению с 4 кв. 2009 года в 125 раз); при этом величина долгосрочных обязательств на протяжении данного периода постоянно возрастала;

- коэффициенты, характеризующие платежеспособность Должника (в частности, коэффициент текущей и коэффициент абсолютной ликвидности), имеют значение ниже нормативных и имеют тенденцию к постоянному снижению в течение исследуемого периода; кроме того, установлены два периода их существенного ухудшения - 3 кв. 2009 года и 4 кв. 2010 года;

- показатель степени платежеспособности Должника по текущим обязательствам -способность погасить текущие обязательства за счет выручки - выше нормативного значения (при норме ниже 3) и устойчиво растет на протяжении всего исследуемого периода (с 2,88 на 31.03.2009 до 18,42 на 31.03.2012).

Экспертом установлено, что у Должника имелась устойчивая тенденция к ухудшению платежеспособности в исследуемом периоде.

В процессе экспертного исследования сделаны выводы относительно отдельных сделок, носящих единичный характер для деятельности Должника, которые, по мнению Эксперта, являются экономически необоснованными, не обусловленными разумными экономическими причинами и не имеющими деловую цель (направленность на получение прибыли). Данные выводы сделаны Экспертом с учетом негативной динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность Должника. Ряд сделок заключен на условиях не соответствующих рыночным, а именно сделки являются экономически необоснованными и не имеют деловую цель (направленность на получения прибыли).

Доводы компании SPV PNVESTMENTS LIMITED, обосновывающие ходатайство о проведении дополнительной экспертизы носят формальный, общетеоретический характер, какого-либо фактического опровержения выводам, сделанным экспертом в Заключении, компания SPV INVESTMENTS LIMITED не приводит.

Вопрос о преднамеренном банкротстве должника рассматривался арбитражным управляющим должника, а также являлся предметом исследования при назначении и проведении экспертизы, проведенной на основании определения Арбитражного суда города Москвы от 29.04.2014.

Правовой статус заключения судебной экспертизы определен законом в качестве доказательства, которое не имеет заранее установленной силы, не носит обязательного характера и в силу ст. 71 АПК РФ подлежит оценке судом наравне с другими представленными доказательствами.

Как следует из платежного поручения N 133 от 12.12.2014, ООО "Триал Электроникс" для проведения дополнительной экспертизы по делу N А40-49589/12 на депозитный счет суда перечислено 240 000 руб. Указанные денежные средства перечислены ООО "Триал Электроникс" по поручению SPV PNVESTMENTS LIMITED в связи с представлением интересов компании.

Согласно п. 125, 126 Регламента арбитражных судов, утвержденного Постановлением Пленума ВАС РФ от 05.06.1996 N 7, на депозитный счет вносятся суммы лицами, участвующими в деле, в порядке встречного обеспечения при рассмотрении арбитражным судом заявлений о принятии обеспечительных мер, а также лицами, заявившими ходатайство об участии в деле эксперта (экспертов) или о вызове свидетелей, которым производится выплата вознаграждения за счет зачисленных на депозитный счет средств. Выплата денежных средств, зачисленных на депозитный счет, производится на основании судебного акта, принятого арбитражным судом.

Девятый арбитражный апелляционный суд, оценив представленные доказательства, приходит к выводу о том, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут служить основанием для отмены определения, вынесенного Арбитражным судом г. Москвы. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Основания для отмены определения суда отсутствуют.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 25.12.2014 по делу N А40-49589/12 оставить без изменения, а апелляционную жалобу SPV INVESTMENTS LIMITED - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

Е.А. Солопова В.Я. Голобородько