Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 1 июля 2016 г. N 04АП-4001/15

г. Чита

01 июля 2016 г.

Дело N А19-4848/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июня 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 июля 2016 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Монаковой О.В., судей Даровских К.Н., Барковской О.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Трифоновой Ю.О., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Сбербанк России" на определение Арбитражного суда Иркутской области от 20 января 2016 года по делу N А19-4848/2015 по заявлению публичного акционерного общества "Сбербанк России" о признании недействительными решений первого собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом ИЗКВ", по делу по заявлению Токаревой Веры Родионовны о признании общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом ИЗКВ" (ИНН 3811035680, ОГРН 1023801548517, адрес: 664009, г. Иркутск, ул. Ядринцева, 29/1) несостоятельным (банкротом), (суд первой инстанции: Сеничева О.М.)

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

от ПАО "Сбербанк России" - Киндысевич О.В. представитель по доверенности от 27.01.2016 г.

от ООО "ТД "ИЗКВ" - Агалаков А.Н. представитель по доверенности от 24.03.2016 г.

установил:

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 26.06.2015 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом ИЗКВ" (далее - ООО "Торговый дом ИЗКВ") введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден арбитражный управляющий Шерстянников Александр Геннадьевич (далее - Шерстянников А.Г.). При банкротстве ООО "Торговый дом ИЗКВ" применены правила параграфа 7 главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Публичное акционерное общество "Сбербанк России" (далее - ПАО "Сбербанк России") 08.12.2015 обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании решений первого собрания кредиторов ООО "Торговый дом ИЗКВ" от 07.12.2015 о введении в отношении ООО "Торговый дом ИЗКВ" внешнего управления сроком на 18 месяцев, об образовании комитета кредиторов ООО "Торговый дом ИЗКВ", об определении кандидатуры арбитражного управляющего для проведения последующей процедуры банкротства - Шерстянникова А.Г., члена НП "Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих", недействительными.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 20 января 2016 года в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, публичное акционерное общество "Сбербанк России" обжаловало его в апелляционном порядке.

Заявитель в своей апелляционной жалобе и дополнениях к ней ставит вопрос об отмене решения определения суда первой инстанции, ссылаясь на то, что определение Арбитражного суда Иркутской области от 13.01.2016 г. об отказе в удовлетворении заявления о признании недействительными решений первого собрания кредиторов ООО "ТД ИЗКВ" незаконное и необоснованное, поскольку вывод суда о том, что имущество должника и материально-технического потенциала достаточно для финансирования процедуры и восстановления платежеспособности должника не соответствует материалам дела.

Также вывод о том, что ПАО "Сбербанк России" не доказано нарушение прав оспариваемыми решениями, также не соответствует материалам дела и основан на неправильном толковании закона, поскольку как кредитор они имеют право на максимально оперативное удовлетворение своих требований, введение процедуры внешнего управления при отсутствии оснований для восстановления платежеспособности только увеличит срок банкротства должника и отдалит срок получения денежных средств конкурсным кредитором.

Вывод суда о том, что доводы ПАО "Сбербанк России" о ненадлежащем исполнении Шерстянниковым А.Г. в будущем его обязанностей носят предположительный характер, не соответствует материалам дела, поскольку сведения о достаточности имущества и материально- технического потенциала носят противоречивый характер и не свидетельствуют однозначно о возможности восстановления платежеспособности. Тем не менее, временный управляющий видя указанные противоречия, в проведенном финансовом анализе сделал вывод о возможности введения внешнего управления, что свидетельствует о том, что Шерстянников А.Г. не обладает достаточной компетенцией в экономических вопросах.

В материалах дела имеется протокол первого собрания кредиторов ООО "ТД ИЗКВ" от 07.12.2015 г. и бюллетени о голосовании на указанном собрании кредиторов.

При подсчете голосов и оформлении протокола по результатам голосования арбитражный управляющий допустил нарушение, выразившееся в не отражении недействительных бюллетеней и зачете указанных голосов, что прямо запрещено законом. По второму вопросу недействительных бюллетеней 2, по третьему вопросу недействительных бюллетеней 2; по шестому вопросу недействительных бюллетеней 4, в протоколе указано на их отсутствие. При исключении недействительных бюллетеней, отсутствует необходимое количество голосов для получения результатов голосования, указанных в протоколе.

В отзыве на апелляционную жалобу временный управляющий просит апелляционную жалобу без удовлетворения, определение без изменения.

В письменных пояснениях конкурсный кредитор Шевцева Л.Ф. указала, что в собрании кредиторов, состоявшемся 07.12.2015 г. от её имени участвовал её сын Шевцев Д.И. на основании нотариальной доверенности от 31.07.2015 г. Данная доверенность содержит полномочия по голосованию по всем вопросам повестки дня на собрании кредиторов. Просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

В письменных пояснениях конкурсный кредитор Артюхов Е.В. указала, что по второму вопросу повестки дня собрания кредиторов она голосовала за внешнее управление, как и указано в бюллетене.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле поддержали свои правовые позиции.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции ПАО "Сбербанк России" включено в реестр требований должника ООО "Торговый дом ИЗКВ".

Временным управляющим 07.12.2015 г. проведено первое собрание кредиторов ООО "ТД ИЗКВ". На дату проведения первого собрания кредиторов ООО "Торговый дом ИЗКВ" от 07.12.2015 в реестр требований кредиторов на основании соответствующих определений Арбитражного суда Иркутской области включены требования в общей сумме 102 773 289 руб. 59 коп.

Согласно протоколу первого собрания кредиторов ООО "Торговый дом ИЗКВ" от 07.12.2015 в собрании принимали участие кредиторы, обладающие 87 429 049,19 голосов, что составляет 85,079 % голосов от общего числа голосов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов ООО "Торговый дом ИЗКВ".

Большинством голосов кредиторов должника, включенных в реестр требований кредиторов должника, включенных в реестр требований кредиторов и принимавших участие в первой собрании, приняты следующие решения по вопросам повестки дня собрания:

1. Принять к сведению отчет временного управляющего ООО "Торговый дом ИЗКВ" Шерстянникова Александра Геннадьевича;

2. Обратиться в Арбитражный суд Иркутской области с ходатайством о введении последующей процедуры банкротства ООО "Торговый дом ИЗКВ" - внешнее управление

3. Образовать комитет кредиторов ООО "Торговый дом ИЗКВ"; определить состав комитета кредиторов ООО "Торговый дом ИЗКВ" в количестве пяти человек; избрать следующих лиц в комитет кредиторов ООО "Торговый дом ИЗКВ":

- Хакимова Наталья Гаптулхановна,

- Сухарев Алексей Владимирович - представитель Токаревой Веры Родионовны.

- Артюхова Екатерина Владимировна,

- Кузьмин Евгений Иванович - представитель Носовой Марии Владимировны,

- Беликова Мария Сергеевна - представитель ПАО Сбербанк России.

4. Не определять дополнительные требования к кандидатуре административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего;

5. Определить размер вознаграждения внешнего управляющего в размере 45 000 рублей.

6. Выбрать Арбитражного управляющего Шерстянникова Александра Геннадьевича - члена Ассоциации межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих (МСО ПАУ), для проведения последующей процедуры банкротства;

7. Не выбирать реестродержателя для ведения реестра требований кредиторов;

8. Не утверждать мировое соглашение.

Оспаривая решение собрания кредиторов, по трем вопросам повестки дня, конкурсный кредитор указывает на нарушение принятыми решения его прав и законных интересов.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления, исходил из недостаточности оснований для удовлетворения заявления, отсутствия доказательств нарушения прав и законных интересов кредитора, проведение собрания в пределах его компетенции, установил наличие кворума и отсутствие нарушений порядка проведения собрания.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого определения в порядке, предусмотренном статьями 268 - 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд приходит к следующему.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Как следует из статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты принятия такого решения.

Из вышеприведенных положений Закона о банкротстве следует, что признание решения собрания кредиторов недействительным возможно при наличии следующих обстоятельств:

- если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц;

- если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов.

Из положений пункта 1 статьи 14, пунктов 1, 2, 4 статьи 15 Закона о банкротстве, а также обязанности каждого лица, участвующего в деле, доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), следует, что для признания решения собрания кредиторов недействительным необходимо доказать нарушение этим решением своих прав и законных интересов либо нарушение установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов.

В силу статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы.

Конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Согласно пункту 2 статьи 72 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и сроки, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 71 указанного Федерального закона, и внесены в реестр требований кредиторов.

Решение собрания кредиторов ООО "ТД ИЗКВ" от 07.12.2015 г. являлось правомочным, так как на собрании присутствовали конкурсные кредиторы, включенные в реестр требований кредиторов с количеством голосов составляющих 85, 079%. Соответственно, кворум, необходимый для признания собрания кредиторов ООО "ТД ИЗКВ" от 07.12.2015 г. правомочным, имелся.

Исходя из пункта 1 статьи 73 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)", к компетенции первого собрания кредиторов относятся:

принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;

образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов;

определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий.

В пункте 2 статьи 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что решения о введении финансового оздоровления, об изменении срока его проведения и об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд, о введении и продлении внешнего управления и об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд, об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, принимаются собранием кредиторов большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, принимаются решения.

Согласно протоколу первого собрания кредиторов ООО "Торговый дом ИЗКВ" от 07.12.2015 решения собрания кредиторов по вопросам повестки дня приняты большинством голосов кредиторов должника, включенных в реестр требований кредиторов ООО "Торговый дом ИЗКВ", а именно кредиторами, сумма требований которых составляет 59 943 814, 41 голосов, что соответствует 58,33 % от суммы требований кредиторов включенных в реестр.

Как следует из протокола первого собрания кредиторов от 07.12.2015 г. по второму вопросу повестки дня по итогам проведенного голосования кредиторами большинством голосов принято решение об обращении в Арбитражный суд Иркутской области с ходатайством о введении последующей процедуры банкротства в отношении ООО "Торговый дом ИЗКВ" - внешнего управления.

"ЗА" принятие данного решения проголосовало 59 943 814,41 голосов, "ПРОТИВ" - 27 495 234,78 голосов, "ВОЗДЕРЖАЛИСЬ" - 0 голосов.

Согласно доводам апелляционной жалобы при принятии решения по данному вопросу имеются два недействительных бюллетеня, и результаты голосования будут следующие: "За" принятие данного решения проголосовало 55 846 214, 41 голосов, "ПРОТИВ" - 27 495 234,78 голосов, воздержавшихся нет, недействительных бюллетеней нет.

В обоснование доводов о признании недействительными двух бюллетеней, указано: бюллетень Артюховой Е.В. не подписан, бюллетень Шевцевой Л.Ф. подписан неуполномоченным лицом Шевцевым Д.И., при этом в журнале регистрации нет отметки о представителе кредитора.

Проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции находит их обоснованными в части признания недействительным бюллетеня Артюховой Е.В., поскольку он не имеет подписи. Считает необоснованными доводы о признании недействительным бюллетеня Шевцевой Л.Ф., поскольку бюллетень содержит сведения о Шевцеве Д.И. подписавшего бюллетень, представлена доверенность, предоставляющая ему право участвовать в собрании кредиторов по всем повесткам собрания, датированная 31.07.2015 г., то есть выданной до даты проведения собрания кредиторов. Кроме того данный представитель принимал участие по другим вопросам повестки собрания, решения по которым конкурсным кредитором не оспариваются.

Таким образом, с учетом недействительности бюллетеня Артюховой Е.В. результаты голосования будут следующие: "За" принятие данного решения проголосовало 57 743 814, 41 голосов, "ПРОТИВ" - 27 495 234,78 голосов. Проголосовавших за принятие данного решения составляет 56,1 % от суммы требований кредиторов включенных в реестр.

По третьему вопросу повестки дня по итогам проведенного голосования кредиторами большинством голосов принято решение об образовании комитета кредиторов ООО "Торговый дом ИЗКВ"; определении состава комитета кредиторов ООО "Торговый дом ИЗКВ" в количестве пяти человек; избрании следующих лиц в комитет кредиторов ООО "Торговый дом ИЗКВ":

- Хакимова Наталья Гаптулхановна,

- Сухарев Алексей Владимирович - представитель Токаревой Веры Родионовны,

- Артюхова Екатерина Владимировна,

- Кузьмин Евгений Иванович - представитель Носовой Марии Владимировны,

- Беликова Мария Сергеевна - представитель ПАО Сбербанк России.

Результаты голосования изложены следующим образом: "За" принятие данного решения проголосовало 54 973 814,41 голосов, "ПРОТИВ" - 32 465 234, 78 голосов, воздержавшихся нет, недействительных бюллетеней нет.

В обоснование доводов о признании недействительными двух бюллетеней, указано: в бюллетене Шрамбиан Т.А. знак проставлен более, чем в одном поле бюллетеня, бюллетень Шевцевой Л.Ф. подписан неуполномоченным лицом Шевцевым Д.И., при этом в журнале регистрации нет отметки о представителе кредитора.

Проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции находит их обоснованными в части признания недействительным бюллетеня Шрамбиан Т.А., поскольку он имеет два знака. Доводы о признании недействительным бюллетеня Шевцевой Л.Ф. необоснованными, по основаниям, изложенным при проверке результатов голосования по второму вопросу.

Таким образом, с учетом недействительности бюллетеня Шрамбин Т.А. результаты голосования будут следующие: "За" принятие данного решения проголосовало 51 963 814, 41 голосов, "ПРОТИВ" - 32 465 234,78 голосов. Проголосовавших за принятие данного решения составляет 50,56% от суммы требований кредиторов включенных в реестр.

По шестому вопросу повестки дня по итогам проведенного голосования кредиторами большинством голосов принято решение о выборе арбитражного управляющего Шерстянникова Александра Геннадьевича - члена Ассоциации межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих (МСО ПАУ) для проведения последующей процедуры банкротства.

"ЗА" принятие данного решения проголосовало 59 943 814,41 голосов, "ПРОТИВ"

- 27 495 234,78 голосов, "ВОЗДЕРЖАЛИСЬ" - 0 голосов, недействительных бюллетеней нет.

В обоснование доводов о признании недействительными четырех бюллетеней, указано: в бюллетене Казанцевой Н.Г., Шелеховой О.Ю. знак проставлен более, чем в одном поле бюллетеня, бюллетень ООО "Модуль-С" не указано количество голосов, а также знак проставлен более, чем в одном поле бюллетеня, бюллетень Шевцевой Л.Ф. подписан неуполномоченным лицом Шевцевым Д.И., при этом в журнале регистрации нет отметки о представителе кредитора.

Проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции находит их обоснованными в части признания недействительным бюллетеней Казанцевой Н.Г., Шелеховой О.Ю., ООО "Модуль-С" поскольку он имеет два знака. Доводы о признании недействительным бюллетеня Шевцевой Л.Ф. необоснованными, по основаниям, изложенным при проверке результатов голосования по второму вопросу.

Таким образом, с учетом недействительности бюллетеней Казанцевой Н.Г., ООО "Модуль-С", Шелеховой О.Ю. результаты голосования будут следующие: "За" принятие данного решения проголосовало 48 805 087, 22 голосов, "ПРОТИВ" - 27 495 234, 78 голосов. Проголосовавших за принятие данного решения составляет 47, 49 % от суммы требований кредиторов включенных в реестр, что свидетельствует о нарушении порядка проведения собрания по данному вопросу повестки дня.

При таких обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу, что заявление в части признания недействительным решения собрания кредиторов от 07.12.2015 г. по шестому вопросу повестки собрания: " выбрать арбитражного управляющего Шерстянникова Александра Геннадьевича - члена Ассоциации межрегиональной саморегулируемой организации профессиональных арбитражных управляющих (МСО ПАУ) для проведения последующей процедуры банкротства", является недействительным.

По остальным основаниям оспаривания вопросам повестки собрания, апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции, о том, что они приняты в пределах компетенции и не нарушают права и законные интересы конкурсного кредитора.

Другие аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, однако, они признаются несостоятельными, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и не подтверждаются материалами дела.

Учитывая вышеизложенное, определение суда первой инстанции подлежит отмене в части на основании п.п.3,4 ч.1 ст. 270 АПК РФ.

Согласно пункту 3 статьи 61 Закона о банкротстве и разъяснениям, содержащимся в пункте 35.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", постановление суда апелляционной инстанции, вынесенное по результатам рассмотрения жалобы на определение суда первой инстанции, которое может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение четырнадцати дней со дня его вынесения, является окончательным, возможно дальнейшее обжалование судебного акта в надзорном порядке.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 20 января 2016 года по делу N А19-4848/2015 отменить в части, изложить резолютивную часть в следующей редакции.

Признать недействительным решение первого собрания кредиторов ООО "ТД ИЗКВ" от 07.12.2015 г. по вопросу повестки собрания N 6 о выборе арбитражного управляющего или саморегулирующей организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий для последующей процедуры банкротства.

В остальной части отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в установленном законом порядке.

Председательствующий

О.В. Монакова

Судьи

К.Н. Даровских О.В. Барковская